作者：吳則濤（合伙人）,、蘇丹（律師）

單位：北京市中銀律師事務(wù)所

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自展唐通訊科技（上海）股份有限公司（簡稱“展唐科技”）作為第一家外商投資企業(yè)成功掛牌新三板以來，已經(jīng)有許多外商投資企業(yè)陸續(xù)登陸新三板,。盡管外商投資企業(yè)在設(shè)立,、變更、注銷等審批程序,、法律規(guī)定方面存在不同于內(nèi)資企業(yè)的特殊性,，但只要外商投資企業(yè)符合設(shè)立、變更程序要求和新三板基本的掛牌條件,，境外機(jī)構(gòu)投資者和外籍自然人是可以通過投資擬掛牌企業(yè)參與新三板市場(chǎng),，從而獲得投資收益。除了通過投資擬掛牌企業(yè)外,，境外機(jī)構(gòu)投資者和外籍自然人是否可以通過其他方式參與新三板市場(chǎng)投資,？如參與定向增發(fā)、協(xié)議轉(zhuǎn)讓等方式,。通過對(duì)新三板現(xiàn)有案例,、法律法規(guī)的研究及向相關(guān)主管部門的電話咨詢，本文旨對(duì)該問題進(jìn)行逐一解答,，以供讀者參考,。

2,、2014年5月8日，國務(wù)院下發(fā)了《國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)資本市場(chǎng)健康發(fā)展的若干意見》（國發(fā)〔2014〕17號(hào)）,，文中在第七條“關(guān)于擴(kuò)大資本市場(chǎng)開放”中規(guī)定：“（二十一）便利境內(nèi)外主體跨境投融資,。擴(kuò)大合格境外機(jī)構(gòu)投資者、合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者的范圍,，提高投資額度與上限,。穩(wěn)步開放境外個(gè)人直接投資境內(nèi)資本市場(chǎng)，有序推進(jìn)境內(nèi)個(gè)人直接投資境外資本市場(chǎng),。建立健全個(gè)人跨境投融資權(quán)益保護(hù)制度。在符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策的范圍內(nèi),，逐步放寬外資持有上市公司股份的限制,，完善對(duì)收購兼并行為的國家安全審查和反壟斷審查制度”。

3,、2014年12月25日,，中國證監(jiān)會(huì)下發(fā)《關(guān)于證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)參與全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)相關(guān)業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》，文中在第三條關(guān)于“指導(dǎo)證券公司,、基金管理公司依法投資全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌股票,，壯大全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)機(jī)構(gòu)投資者隊(duì)伍”中規(guī)定：“四是支持基金管理公司在有效保護(hù)投資者利益、防范相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)的前提下,，試點(diǎn)推出投資于全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌股票的公募基金產(chǎn)品,。支持合格境外機(jī)構(gòu)投資者（QFII）、人民幣合格境外機(jī)構(gòu)投資者（RQFII）投資于全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌股票”,?！?/p>

5、2013年12月26日，中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)修訂了《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》,，第五章第三十九條規(guī)定：“……前款所稱特定對(duì)象的范圍包括下列機(jī)構(gòu)或者自然人：(一)公司股東,；(二)公司的董事、監(jiān)事,、高級(jí)管理人員,、核心員工；(三)符合投資者適當(dāng)性管理規(guī)定的自然人投資者,、法人投資者及其他經(jīng)濟(jì)組織,。……投資者適當(dāng)性管理規(guī)定由中國證監(jiān)會(huì)另行制定?！?/p>

6,、2014年3月21日，中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)頒布了《優(yōu)先股試點(diǎn)管理辦法》（證監(jiān)會(huì)令第97號(hào)）,，第四章“關(guān)于非上市公眾公司非公開發(fā)行優(yōu)先股”中第四十三條的規(guī)定：“非上市公眾公司非公開發(fā)行優(yōu)先股僅向本辦法規(guī)定的合格投資者發(fā)行,，每次發(fā)行對(duì)象不得超過二百人，且相同條款優(yōu)先股的發(fā)行對(duì)象累計(jì)不得超過二百人,?！焙偷诰耪碌诹鍡l的規(guī)定：“本辦法所稱合格投資者包括：

（一）經(jīng)有關(guān)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)，包括商業(yè)銀行,、證券公司,、基金管理公司、信托公司和保險(xiǎn)公司等,；

（二）上述金融機(jī)構(gòu)面向投資者發(fā)行的理財(cái)產(chǎn)品,，包括但不限于銀行理財(cái)產(chǎn)品、信托產(chǎn)品,、投連險(xiǎn)產(chǎn)品,、基金產(chǎn)品、證券公司資產(chǎn)管理產(chǎn)品等,；

（三）實(shí)收資本或?qū)嵤展杀究傤~不低于人民幣五百萬元的企業(yè)法人,；

（四）實(shí)繳出資總額不低于人民幣五百萬元的合伙企業(yè)；

（五）合格境外機(jī)構(gòu)投資者（QFII）,、人民幣合格境外機(jī)構(gòu)投資者（RQFII）,、符合國務(wù)院相關(guān)部門規(guī)定的境外戰(zhàn)略投資者；

（六）除發(fā)行人董事,、高級(jí)管理人員及其配偶以外的,，名下各類證券賬戶、資金賬戶,、資產(chǎn)管理賬戶的資產(chǎn)總額不低于人民幣五百萬元的個(gè)人投資者,；

（七）經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他合格投資者,。”

綜上所述，境外機(jī)構(gòu)投資者在掛牌后參與新三板投資對(duì)于主體資格有較高的要求,，需要境外機(jī)構(gòu)投資者按照《合格境外機(jī)構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資管理辦法》,、《合格境外機(jī)構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資外匯管理規(guī)定》、《人民幣合格境外機(jī)構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資試點(diǎn)辦法》,、《外國投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》,、《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》等相關(guān)規(guī)定取得相應(yīng)的資質(zhì)、許可或批準(zhǔn),；外籍自然人在掛牌后參與新三板投資需要滿足合格投資者的要求及具備開立A股賬戶的資格,，根據(jù)《中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司證券賬戶業(yè)務(wù)指南》第1.3條的規(guī)定，外籍自然人開立A股賬戶的前提條件為擁有中國永久居留權(quán),。因此,，如公司希望引入境外投資者，為了減少審批程序,，滿足投資適格性要求，建議在掛牌前完成引入境外投資者相關(guān)工作,。