原文地址：談談法庭質證(二)作者：榆林頭人

為了在庭上做好質證,，需要在訴前,、庭前要做大量的準備工作。編制證據目錄,，是律師的基本功之一。有些律師在此不下功夫,。目錄編制的不夠細致，缺陷太多——不注明序號,、不分組、不寫明證據來源,、沒有證據形成時間等等。只是簡單的寫上證據名稱,、證明內容,。庭上手忙腳亂，臨臨陣磨槍,，一看便知庭下功課沒做好。要求證據目錄詳細是因為在質證的時候,，只有你編制的細致,，方便自己說明白的同時，讓人一目了然,。對方能看的明白,，法官也能看的明白。

證據目錄先是以“觀點”分組,。幾份證據分為一組，其相互印證足以說明什么觀點,。然后這一組中再以序號分為1、2,、3。放在總序號里就是1-1,、1-2,、 1-3，以此排列,。不僅讓人能看的明白，且方便書記員做記錄,，法官也方便。證據目錄人手一份,，當你說的時候,，別人都知道你在說那一份證據。否則說不清是哪一份證據,，這給在質證時帶來一些不必要的麻煩。目錄沒有分組和序號,，舉證時候,，表述起來亂七八糟，找半天不知道說哪一份證據,。

還應說明證據的來源,，誰提供或者是誰提取的。證據來源往往和證據的合法性緊密相關的,。對證據的來源要在目錄中說明,。有當事人人提供的,，有對方提供的,，還有自己提取的都要記明。以便及時應對,。一些刑事案件，有些證據是控方提供的,。雖源于對方，可能對你有利,，且附在卷里的,，但是在質證的時候公訴可能不出示。對這些都應該列進來,。他一旦出示,，我們就對此發(fā)表觀點即可?？胤揭遣慌e，或者是從不利的角度舉證的,，我們可以及時的提出對我們有利的觀點。這都有賴于目錄做的詳細才可以從容應對,。如這次在張某案開庭時，有份證據對我方有利,，公訴人就沒有舉,，說找不見了。而你通過證據目錄就能馬上確定那份證據還沒有質證,，及時提出。未經法庭質證的證據合議庭不予考慮的,。卷里的證據如果不在法庭上舉證就等于沒有意義。不能認為卷里有,，即使不舉也可以認定，那是不會的,。

在此還要強調注意證據“提取人”,。證據的提取人很重要,。提取人可能是依法應回避的人,，他不能提取。這些都是可能影響證據的合法性,。

律師在接受當事人提供證據時，一定要做一個提取證據筆錄,。把證據提取的過程一定要固定下來。萬一這個證據出現什么問題了,。比如說涉嫌偽證了，我們說是當事人提供的,，他們可能會不承認。是誰提供說不清楚,，反正是你提供給法官的。當事人不承認了,，或者是提供的人不承認了,。證據提供本身也需要這個鏈條。這要在調查取證中專門講這個問題,。許多律師忽視這個問題,。

注意把證據來源與證據形成的時間分開說明。證據形成時間和提取時間是不同的,。比如說由誰拿來一份證據,，我們?yōu)榇俗隽藗€筆錄，那是證據提取時間,，而不是形成時間,。像合同、證明的形成時間等,。

可見,，目錄分類至少要有序號,、證據來源,、形成時間、證據名稱,、內容摘要、證明事項(本案關聯性的問題)等等,。分組的證據要說明這份證據和那一份證據互相印證所能證明的問題,。有時候一份證據很難說明問題,。

還有可以設置“備注”,。有時候不同的證據需要說明的問題多,，要有一個專門的說明。某些證據可能和其它證據要說明的不一樣,，又超出了制作的表格的一般范圍,，那就需要備注說明,。我認為在制作目錄時還是表格形式方便,。有的在備注中說明提供的是復件件還是原件，如果是復件應該記明原件現存何處,。

一份優(yōu)秀的證據目錄,，就是一個詳細的閱卷筆錄,，一個辯護詞或代理詞的框架結構,。一個好的證據目錄,，觀點自然也就顯現出來了，而且是有證據直接支持的,。像一個人一樣，骨頭架子都在這兒了,。就好像用X光來透視人體一樣。證據目錄就是這么回事,。辯護詞或代理詞寫的是有血有肉的，但是就容易掩蓋很多主要實質性的東西,。特別是證據,。體現案子的客觀依據往往在證據目錄里最凸顯,。我一向主張編制證據目錄一定要細致。才能胸有成竹的上法庭,。這個“竹”就是證據目錄。案子的掌握的成熟度多少就看證據的,，證據目錄編織好了,，在法庭上還怕什么,。辯護詞、代理詞講究即興表達,，臨場發(fā)揮,，但是,，質證階段卻是必須講究實證的——真槍實彈，短兵相接,，步步為營，穩(wěn)扎穩(wěn)打,。切忌信口開河,，不得無中生有,。質證階段的辯論的基礎和前提。

通過證據目錄反映證據三性,。關于這方面有時候有些律師總是讓對方先說,。自己在提供證據的時候不去說“三性”,。有的證據要是“三性”很明顯，證據目錄里也能顯示,，說清楚了。你可以不說,。重要的證據自己還是要說：我的這份證據怎么形成的，從來源，證明內容等一一說明,，都是合法的，且證明與本案的關聯性等都要說,。不要等對方否這份證據的時候,，你在第二輪時再說,。如果目錄編制的很細,，也已經送達給對方了。我們在質證的時候會輕松很多,。比如先說明——某證據在證據所要表達的觀點都在目錄里，對方是否清楚,，我還需不需要再介紹,。如果說不用，那就不要介紹了,。但是也要注意一下,，有的證據你不在庭上說，書記員有可能不給你記錄了,，認為目錄里都有,。但是你覺得必須要在庭審筆錄里顯示的，一定對某份證據特別點出來,。因為書記員依賴性特別強,，直接就把這個一起裝訂了，不給你特別記,。這會出現什么問題,。庭審筆錄里沒有，你提交的庭審目錄有,。你沒有說,，他沒有記。有些重要證據可能到時對方不承認,，因為證據目錄不需要對方簽字,。這份證據一查庭審筆錄沒有。你認為目錄說的很清楚了,，可恰恰是沒有經過對方簽字的,。這也會出現麻煩,。有時候案子就輸在一份證據上,。

目錄一定要做細致，但不要依賴目錄來定案,，關鍵的該說的一定要說,。有時候你舉得證據可能對你有利,，也有可能對對方有利。要注意,。想好,，如果對方指出對對方有利了，你怎么來把對對方有利的證據效能抑制到最低,。得動這個腦筋,，不要拿出一份證據都是對對方有利的。辛辛苦苦的“為他人作嫁衣裳”,。

在質證的時候,，一般要出示原件。要是原件是裝訂成冊的,，就不拆開,，一拿就是一整套。比如像發(fā)票之類的和原始賬單裝訂在一起,。有時候會計還只囑咐,，不要撕開啊，不好裝訂,?？汕f不要省這個事。結果原件提供給對方了,。到對方手里就由不得你,。會看的人，把你的前后都看一番,，可能讓對方抓住把柄,。比如說，關于投資和借款問題,。付款憑證上寫的是借款,，進賬單或發(fā)票上寫的用途和前面不一樣。會讓對方抓住這點,，制造一些不必要的麻煩,。盡量勸會計別省懶事，拿單份票據,。我就遇上過這種事,。他們拿出一本的原件。就出現會計做賬憑證寫的是投資,，原始票據寫的是借款,。因為他們主張是借款不是投資。會計憑證支持我們的主張。特別是憑證是有其法定代表人的簽名“批示”,。一下就把對方打敗了,。他要是拆開呢?我們也看不到這個。想調取人家也不會給你的,。何況我們不可能知道有此證據,。

一個賬單憑證做下來的票據往往不是一張，同類的票據都要附在后面,。當你在看一頁的時候順便再看看其它幾頁,，又會發(fā)現問題了。因為這太原始了,。對方律師不是會計出身,，他不懂，他認為咱也不看其它幾頁,。他不知道這意味著把刀把子交給咱手里將對他產生什么后果,。打官司有時候跟打仗一樣，就是戰(zhàn)時行動,，不知道會發(fā)生什么?不能按照平常的要求,，該破開就得破開。質證的時候要注意的,。

作為證據提供方,，你帶的原件交流出去的，一般要通過審判長來交出去,。有時候法警直接拿給對方,，或者是對方直接過來拿。會出現丟失證據原件現象,。一個個的都質完證了,，多少份交給審判長沒有?最后證據找不到了。問審判長,，審判長也沒有見,。問對方，對方說給你了,。你也說不清楚,。做記錄也是只記錄出示出去了，誰交給誰,，不記錄,，也沒有錄像。要記住,，證據出手的時候,，看著它的走向,。只要是到對方手里了，記得要回來,，及時核對。什么樣的當事人都有,，不一定的對方律師素質低,，當事人有可能素質不行，給你拿走了,，隱瞞下來了,。尤其是原件。這些細節(jié)年輕律師都不注意,。沒有“敵情觀念”,。比如涉及一些鑒定方面的證據，如果原件丟失了,，再重新鑒定就不能了,。

質證部分講到的都和辯論有關?；旧厦恳痪湓挾际怯^點,。書記員也很聰明，“水詞兒”他也不給你記,，都是給你總結觀點,。對那些一定要記的話，要注意自覺的放慢速度,，甚至重復一遍,，他就知道這是需要記下的。說的快的他肯定也不記,，知道你說的都是“水詞兒”,。盡量質證時少說“水詞兒”，讓書記員知道該記哪句話,。

還注意時間分配,。哪些是在質證階段要講的，哪些是在辯論階段要講的,。特別是事實證據部分,。我就是質證階段把觀點都亮出來，甚至能爭取辯上一輪,。我們開庭不像國外,，開了一次又一次的。咱們就是總想一次成功,，法官意識里也覺得開庭是走形式,，不管開多晚,，半天開完，到辯論時,，總是吃飯點兒,，都是饑腸轆轆的，總是打斷你,，不讓你多說,。在質證時把證據觀點說透了，辯論就可以不再重復,，一般說適用法律問題,，或者對某一主要證據說一下觀點。再就是詳見辯護詞或代理詞,。

要學會辯護的時間分配,。在質證階段把時間充分有效的利用起來。你重復,，對方也得重復答辯,，浪費時間會越來越多。注意時間的控制和觀點的簡練也是避免法官打斷的關鍵因素,。不然,，法官會覺得你很麻煩。

質證中涉及的備用證據,。這些證據的出示,，要看對方。涉及到反證的時候再舉,，不涉及就可以先不舉,。一輪質證完了，法官會問還有沒有新證據,。法官沒有問的話,，覺得有必要也可以舉手示意。在答辯對方的舉證時,，除了反駁對方外,，還可以說：我下面會用反證來證明我的觀點?；蛘哒f證明對方證據的真實性,、客觀性、關聯性等有問題,。自己掌握,，這也很難說一個具體的標準，服從效果,。因為它是個動態(tài)的,，這也是考驗你的聰明智慧,。不要無的放矢，不要預計對方可能出示什么證據,，我們先舉出來,。這反而會提醒對方，本來是沒有想舉這證據,，這么一提醒,，又舉出來了，不是沒事找事嗎?等他們舉證的時候再說,。跟打仗一樣，不是每次打仗都要把炮彈打完為止,，而是打贏為止,。

如果對方舉的證據能為你所用，不但顯示你的智慧,，還很容易被法官采納,。像張某案中的一些書證，都是公安機關從他家里搜出來的,。是控方的證據,，恰恰對證明我們的觀點有利。像這些,，就不屬于舉反證,。

要知己知彼還要“知中間”。因為庭上時間比較緊張,，書記員提前把所有已知材料先記下了,，為記錄好做準備。一般是根據你的做的目錄來記錄,。你在舉證的時候提到哪份證據他就會明白,。不要對方的一輪還沒有舉完你就舉反證。如有反證,，可以先說對此問題我有相關證據,，一會兒到我舉證的時候再舉，可以把名稱說出來,。書記員好記下來,。因為書記員把原來的證據目錄有可能都提前記錄下來了，就等著填空呢,。未到你舉證時橫空就給插一杠子,，他就亂了。

新證據不一定要出示的,，可以先準備好,。根據現場情況決定,。這考驗律師的應變能力。法官他們都希望審理的是個即成的事實,，開庭走過場,。律師做個配角來唱一臺戲就完了。律師恰恰相反,，是希望打破這個“預定事實”的,。尤其是刑事案件。辯方是進攻性的,，希望打破靜態(tài)的,。只有變了，成動態(tài)了,，這樣庭審效果才好,。但是，這靠的是律師在庭上的控制能力,。也容易激發(fā)火花,。在質證階段的發(fā)問，交叉詢問,。最容易還原事實真相的,。這就跟講故事一樣，誰也愿意把自己的故事講的更精彩,、動聽,，爭取聽眾。講的再動聽,，能否成立那要看質證情況,。

慎說“沒異議”，好多律師都吃這個虧,。他就不知道這個證據的重要性,。說個“不清楚”也行，也能補救,。不要輕易講沒異議,。這樣講是沒有全局觀念的。好多證據在某一環(huán)節(jié)都是承上啟下的,。一個證據鏈條斷了,，后面就麻煩了。

像職務犯罪最高檢要求要有錄像,，那么在質證時可以要求出示,。此類案件證言往往是“一對一”的人證。書證很少,。卷里看不出什么,，要是看訊問時的錄像,。他們會說麻煩，時間長,，無論他們說什么也要看,。

有些是“依據”。必要的話也要在目錄里列明,。一般的法律都知道的可以不列出來,。有些不經常用的，法官也不知道的,，在質證的時候要提出來,。有時候律師不提，他們還要呢,。這些依據可以在合法性上駁倒對方的一些證據,、觀點。就像他們說張某案件,，控方說被告有淋病,，不能他們說有就有,，我們提出依法要經過縣一級醫(yī)療部門確診,，否則，他們說的就不具有合法性,。而這個“法”,，當庭法官就要求提供。