除了紅包,，創(chuàng)業(yè)公司還能靠期權(quán)抓住員工的心。期權(quán)的設(shè)置一直是創(chuàng)業(yè)公司非常關(guān)注的問題——“如何設(shè)置期權(quán)”也是后臺提問最多的問題之一,。

為了解決創(chuàng)業(yè)公司創(chuàng)始人們最為關(guān)注的問題,，經(jīng)緯兇悍低調(diào)的法務(wù)團隊與漢坤律師事務(wù)所合伙人晁毅軍、美國科律律師事務(wù)所合伙人陸海波精心準(zhǔn)備了如下干貨獻上,。以下是經(jīng)緯投后系列CHUANG享匯的精華提煉,，希望可以為在路上的創(chuàng)業(yè)者提供期權(quán)激勵的思路和靈感。為了讓你們閱讀起來更流暢,，我們把這場CHUANG享匯的發(fā)言整理成了七個問答,。快過年了,，花一點點時間看一下,，有用的。Enjoy：

股票期權(quán)是二十世紀(jì)六,、七十年代在美國興起的概念，基本做法是現(xiàn)有股東拿出自己的一部分股權(quán),，作為激勵分享給員工,，由此將員工利益和公司業(yè)績捆綁在一起，實現(xiàn)雙贏,。期權(quán)是公司授予員工的一種權(quán)利,，員工可以在未來的某個時點行使權(quán)利獲得公司股權(quán)。

股票期權(quán)涉及到幾個重要術(shù)語和日期,，包括授予日,、得權(quán)日（或歸權(quán)日）、行權(quán)日及出售日,。每個日期之間的關(guān)聯(lián)如下圖：

公司授予期權(quán)后,，通常會要求員工工作一段時間或者完成特定任務(wù)，這個期權(quán)才歸員工所有,，稱為得權(quán),。得權(quán)后，員工才可以行權(quán),；行權(quán)后,，期權(quán)就變成了真正的股票,。員工行權(quán)擁有股票之后可以按照期權(quán)計劃的規(guī)定賣掉股票。賣股票的日期叫出售日,。

期權(quán)為什么誘人,？因為它是一個杠桿式的工具——授予時員工不需要花錢，而它的價值在于員工行權(quán)價格與未來出售價格之間的差價,。一般而言,，員工在公司工作的時間越長，對公司的貢獻越大,，得到的期權(quán)越多,。

（1）發(fā)期權(quán)的時間點和頻次,。給員工發(fā)放期權(quán)的時間和員工的入職時間沒有必然聯(lián)系,，而是公司董事會正式批準(zhǔn)期權(quán)計劃、發(fā)出期權(quán)授予通知的時間,。期權(quán)發(fā)放時間點不應(yīng)太零碎,，建議每年集中發(fā)一到兩次期權(quán)，這樣可以減少管理期權(quán)的成本,。

（2）行權(quán)價格,。非上市公司行權(quán)價格如何確定？市場上比較常見的做法是以最近一次融資估值計算的折扣價格,，作為行權(quán)價格,。理論上行權(quán)價格對于員工影響不大，大多數(shù)情況員工都可以通過非現(xiàn)金方式行權(quán),，也就是在行權(quán)時用一部分期權(quán)折抵行權(quán)價,，直接獲得扣除用于折抵行權(quán)價的期權(quán)后的股權(quán)，或者在出售日直接獲得扣除行權(quán)價后的凈收益,。  

（3）授予數(shù)量,。公司可發(fā)行期權(quán)的數(shù)量，與每家公司發(fā)行在外的總股數(shù)有關(guān),，也與股東會和董事會批準(zhǔn)的期權(quán)池大小有關(guān),。至于給員工的相對數(shù)量多少合適,，后文將分享的一組“大數(shù)據(jù)”可以提供一些參考,。

通常有兩種行權(quán)方法：一種是現(xiàn)金行權(quán),，即員工根據(jù)授予期權(quán)時確定的價格支付行權(quán)價,，獲得全部可行權(quán)股票；另一種是非現(xiàn)金行權(quán),，即將自己手里的一部分期權(quán)按照市場價格來折抵應(yīng)支付的行權(quán)價,，這樣員工實際獲得的股數(shù)將少于被授予時的數(shù)量,。或者把員工可行權(quán)的期權(quán)出售,，完稅后把行權(quán)差價支付給員工,。

期權(quán)作為與股權(quán)相區(qū)別的一項特殊權(quán)利，會有一些特殊的限制,，比如：

（1）通常發(fā)給公司的員工或顧問,，勞動/顧問關(guān)系終止之后的一定期限內(nèi)不行權(quán)則期權(quán)失效。

（2）期權(quán)一般不可轉(zhuǎn)讓,。

（3）如果是VIE架構(gòu)的公司,，因為有中國稅、外匯等問題,，理論上員工在公司上市前不能行權(quán),。國家外匯管理局2014年37號文（匯發(fā)[2014]37號《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》）出臺以后，原則上不再限制中國員工在公司上市前行權(quán),，實際操作中仍有待放開,。

（4）沒有表決權(quán)，只有收益權(quán),。

非上市公司給員工發(fā)放期權(quán)的做法,，主要包括員工持股會持股和通過持股平臺間接持股等，也有員工直接持股和信托/委托持股的做法,。其中,，員工持股會持股基本已成為歷史；信托/委托持股,，由于在公司申請掛牌上市時有負面影響,，應(yīng)盡量避免。

規(guī)范的操作方式是通過員工持股平臺間接持股和員工直接持股,，市場上普遍采用的做法是設(shè)立有限合伙作為員工持股平臺,，員工通過有限合伙來間接持有公司股權(quán)/股份。由于法律規(guī)定有限合伙的合伙人不能超過50人,，公司規(guī)模較大,，參與股權(quán)激勵的員工人數(shù)較多時，可以設(shè)立多家有限合伙作為員工持股平臺,。不過,，要注意多個持股平臺背后的合伙人加上公司直接股東累計不能超過200人。根據(jù)公司法,，非上市股份有限公司發(fā)起人不能超過200人,，而目前在國內(nèi)A股上市時，員工持股平臺會被穿透計算股東人數(shù),。

創(chuàng)業(yè)公司通過有限合伙作為員工持股平臺的典型架構(gòu)如下圖所示：

可以繼續(xù)保留員工持股平臺,，詳細披露持股平臺后面的所有持股人及其持有份額。A股上市前要求員工持股平臺的份額具體落實到員工名下,，不允許預(yù)留,、代持或變化；新三板的要求則相對靈活,，授予員工的份額可以根據(jù)公司的股權(quán)激勵方案再調(diào)整,，只要把約定的內(nèi)容披露即可。

另外,，證監(jiān)會在2015年11月24日發(fā)布了《非上市公眾公司監(jiān)管問答——定向發(fā)行（二）》,，規(guī)定不具有實際經(jīng)營業(yè)務(wù)的新持股平臺不能認購已掛牌新三板公司股份，因此準(zhǔn)備新三板掛牌的公司,，應(yīng)盡快設(shè)立持股平臺,，把未來新三板掛牌后可能增發(fā)的期權(quán)也提前預(yù)留出來，方便掛牌后在既有的持股平臺上發(fā)放期權(quán),。

按照中國稅收法律法規(guī),，股權(quán)激勵在三個層面涉及納稅義務(wù)：

（1）員工無論以何種形式獲得激勵股權(quán)，均屬于工資薪金所得,，按照工資薪金所得征稅,，適用超額累進稅率，最高可達45%,，且公司負有代扣代繳義務(wù),，如未代扣代繳，公司會被處罰相當(dāng)于欠繳稅款50%到5倍的罰款,。

（2）員工行權(quán)后因持有股票而獲得的股息,、紅利，按照利息股息紅利所得征收個人所得稅,，適用20%稅率,。

（3）員工行權(quán)后出售股票，按照財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得征收20%的個人所得稅,。根據(jù)目前稅務(wù)總局的規(guī)定,，個人將行權(quán)后的境內(nèi)上市公司股票再行轉(zhuǎn)讓而取得的所得，暫不征收個人所得稅,；個人轉(zhuǎn)讓境外上市公司或者非上市公司的股票取得的所得,，應(yīng)征個人所得稅。

不同的持股架構(gòu)安排,，會影響激勵股權(quán)在各個環(huán)節(jié)涉及的稅負,，因此在設(shè)計期權(quán)方案階段就應(yīng)該全面考慮，在合法規(guī)范的前提下節(jié)約稅務(wù)成本,。

陸海波律師分享了一組與股權(quán)激勵有關(guān)的“大數(shù)據(jù)”,，數(shù)據(jù)來源于全美近300家創(chuàng)業(yè)公司。

這組數(shù)據(jù)顯示,，在美國,，100%的高新企業(yè)都使用股票激勵方式，其中有30%的公司的期權(quán)與業(yè)績綁定,。

經(jīng)常有創(chuàng)業(yè)者問,，招一個新高管給多少期權(quán)合適？雖然沒有絕對的標(biāo)準(zhǔn),，但市場的標(biāo)尺總是有價值的參考,。從下圖來看，美國創(chuàng)業(yè)公司股權(quán)的價值頗受認可,，絕大多數(shù)公司COO級別的高管,，首次拿到的期權(quán)在1%以下：

絕大多數(shù)的美國創(chuàng)業(yè)公司會在授予期權(quán)12個月以后才開始歸權(quán)，一半以上的公司按年度歸權(quán),，只有差不多15%的公司會采用按月歸權(quán),，其他一些操作細節(jié)可以參考下圖：

創(chuàng)業(yè)公司成長到一定階段，被并購是常有的情況,。當(dāng)發(fā)生控制權(quán)變更的并購時,，授予出去的期權(quán)是否會跟著加速歸權(quán)呢？這存在兩種觸發(fā)機制,，一種叫單觸發(fā),，即一旦發(fā)生控制權(quán)變更，就加速歸權(quán),；另一種叫雙觸發(fā),，即只有發(fā)生控制權(quán)變更且員工因為控制權(quán)變更失去了原有職位，才會加速歸權(quán),。無論是單觸發(fā)還是雙觸發(fā),，都不是常規(guī)的安排。單觸發(fā)很少見,，而雙觸發(fā)也只針對CEO及少數(shù)高管,。即使雙觸發(fā)，大多數(shù)情況也只有一定比例的期權(quán)會被加速歸權(quán),。

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什么時間點開始設(shè)立期權(quán)計劃合適,？我們建議在公司第一輪正式融資之后做，一方面有機構(gòu)投資人認可的公司估值,，員工期權(quán)的價值更容易凸顯,；另一方面，給員工發(fā)期權(quán)在財務(wù)上會被計入成本，如果公司估值很高之后再大規(guī)模發(fā)期權(quán),，大額的股份支付可能會影響公司的財務(wù)報表,，對境內(nèi)掛牌/上市帶來不利的影響。

在期權(quán)方案大方向確定后,，最好聘請專業(yè)律師（比如融資時的律師）來準(zhǔn)備整套期權(quán)文件,，尤其是海外架構(gòu)的公司。對于非常早期的境內(nèi)架構(gòu)公司,，如果您對期權(quán)已經(jīng)理解透徹,，為節(jié)省費用也可以嘗試兩種免費途徑：

（1）“經(jīng)緯系”公司福利：

發(fā)送郵件給經(jīng)緯法務(wù)團隊索取期權(quán)文件模板 

[email protected]；

（2）通過簡法幫（jianfabang.com）免費自助生成文件

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