文/張劍弼 云南張劍弼律師事務(wù)所

來(lái)源/中國(guó)律師網(wǎng)

本文以日記體的形式記錄了一個(gè)辯護(hù)律師5個(gè)工作日被“陣亡”的事件,。文中反映出的現(xiàn)象有普遍的也有是個(gè)別的。法院對(duì)執(zhí)行職務(wù)的律師免安檢,，執(zhí)行起來(lái)咋這么難？律師如何完成閱卷工作,，請(qǐng)法院幫復(fù)印案卷材料并支付工本費(fèi)是對(duì)法官的不尊重,？律師提議召開庭前會(huì)議怎么可以“好心當(dāng)成驢肝肺”？一個(gè)案件準(zhǔn)備開庭幾天,，庭前不知道的法官是負(fù)責(zé)任的法官?案件審理申請(qǐng)延期在什么情況下應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許,？法官可以要求委托人解除辯護(hù)律師嗎,？

2015年10月8日

律師事務(wù)所來(lái)了位客人，要求委托我為其親屬提供辯護(hù),。經(jīng)了解得知,，其親屬叫張玉成，2012年12月至2013年4月,，受聘擔(dān)任沾益九龍醫(yī)院總經(jīng)理,。醫(yī)院采取開雙處方及篡改病歷的手段騙取新農(nóng)合基金50余萬(wàn)元，其被以詐騙罪起訴到法院,，此案定于2015年10月27日開庭,。進(jìn)一步了解，此前其已聘請(qǐng)兩位律師擔(dān)任其辯護(hù)人,。我向其釋明,，根據(jù)法律規(guī)定，一個(gè)被告人只能委托兩位律師進(jìn)行辯護(hù),，時(shí)間緊任務(wù)重,，原兩位律師已做辯護(hù)，準(zhǔn)備較充分,，最好就讓他們?yōu)楸桓孓q護(hù)好了,。如執(zhí)意要委托我參加辯護(hù)，要解除一位律師才符合法律要求,。委托人表示同意,。辦理手續(xù)過(guò)程中，我了解到本案卷宗120余冊(cè),，提出本案我參加辯護(hù),，有兩個(gè)律師辯護(hù)，辯護(hù)方式只能采取兩辯護(hù)人協(xié)商好后一人出庭一人書面辯護(hù)的形式進(jìn)行辯護(hù),，委托人表示同意,，雙方辦理了委托手續(xù)后，我告知委托人去辦理解除原律師的手續(xù),。

10月9日

我去看守所會(huì)見(jiàn)了被告,，會(huì)見(jiàn)中，我征詢了被告對(duì)我為其辯護(hù)的意見(jiàn),，被告表示同意,，并在委托手續(xù)上簽字同意。我到法院提交委托手續(xù),，承辦法官告知她們卷宗里已經(jīng)有兩份手續(xù),，不能收下我的委托手續(xù)。我提出把《接談筆錄》連同委托書、辯護(hù)函一起交給她們,，如果前律師手續(xù)不解除,，我的第三份手續(xù)自然為無(wú)效手續(xù)，但承辦法官不收,，并表示這種情況下她們要審查,。為尊重法院起見(jiàn)，我?guī)Щ亓宋业奈惺掷m(xù),。

10月12日

我請(qǐng)委托人帶上解除原律師的手續(xù)及我的委托手續(xù)交法院供審查,，承辦法官收下了委托人提交的手續(xù)。我理了理辯護(hù)思路,。草擬了《關(guān)于張玉成等詐騙案召開庭前會(huì)議的建議》,，建議全文如下：

關(guān)于張玉成等詐騙案召開庭前會(huì)議的建議

沾益縣人民法院：

我是張玉成等詐騙案被告張玉成的辯護(hù)人，據(jù)了解,，本案涉及被告人數(shù)多,，案件材料繁雜，訴訟參與人多,，為保證庭審順利進(jìn)行,，提高審判效率，我建議在開庭前由貴院組織召開庭前會(huì)議,，庭前會(huì)議圍繞如何組織審判,、怎樣開展舉證質(zhì)證、如何進(jìn)行法庭辯論等問(wèn)題進(jìn)行深入探討,，達(dá)成共識(shí)執(zhí)行,。

此致

張玉成的辯護(hù)人：張劍弼律師

二〇一五年十月十二日

注：本建議共兩份，存檔一份,、交法院一份

如果法院同意召開庭前會(huì)議,，在會(huì)上我擬提出以下問(wèn)題供討論，一是庭審建議采取“合——分——合”的形式,，合,，第一天：所有被告、訴訟參與人到庭,，宣布法庭紀(jì)律,、核對(duì)被告身份、告知合議庭組成人員,、書記員,、公訴人、訴訟參與人名單,、告知被告人的訴訟權(quán)利義務(wù),、詢問(wèn)被告是否申請(qǐng)回避,，開展法庭調(diào)查,，公訴人宣讀完起訴書,；（全體人員參加）分：對(duì)被告人分開審理，進(jìn)行交叉詢問(wèn)后,，由公訴人針對(duì)指控被告的單獨(dú)證據(jù)進(jìn)行舉證質(zhì)證,，辯護(hù)人、被告人提出證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證,，審理兩個(gè)被告人,，第二三天審理三個(gè)被告人；（相關(guān)人員參加）合：（全體人員參加）第四天由公訴人進(jìn)行綜合證據(jù)進(jìn)行舉證質(zhì)證,，第五天進(jìn)行法庭辯論,、被告人最后陳述。二是商討請(qǐng)兩個(gè)辯護(hù)人的能否一個(gè)人出庭,，一個(gè)人書面辯護(hù),。

我同時(shí)準(zhǔn)備如果法院不同意書面辯護(hù)，我將準(zhǔn)備作出庭辯護(hù),，同時(shí)提出延期開庭申請(qǐng),，以便做出庭準(zhǔn)備。

10月13日

（上午）

聽(tīng)說(shuō)這個(gè)案件涉及事已經(jīng)被農(nóng)合辦處罰過(guò),，到農(nóng)合辦調(diào)取處理材料后來(lái)到法院,，經(jīng)過(guò)安檢（安檢時(shí)我告知法警，律師出庭履行職務(wù)有規(guī)定免安檢,，但被告知我們法院規(guī)定都要安檢）到得刑庭,，受到庭長(zhǎng)很熱情的接待。我表明今天來(lái)法院一是領(lǐng)取起訴書,、量刑意見(jiàn)書,；二是向法院提交《關(guān)于張玉成等詐騙案召開庭前會(huì)議的建議》；三是領(lǐng)取《合議庭組成人員告知書》,。庭長(zhǎng)安排書記官把起訴書,、量刑意見(jiàn)書發(fā)給了我，并告知辦案法官到公安去了,，其余事待承辦法官來(lái)了再處理,。庭長(zhǎng)及時(shí)聯(lián)系了辦案法官，不一會(huì),，承辦法官即趕到了辦公室,。我就工作問(wèn)題與承辦法官交換意見(jiàn)，我提出建議召開庭前會(huì)議事,，承辦法官很生氣地告知,，開不開庭前會(huì)議是法院的事,，辯護(hù)律師做好自己的工作就行。我表示同意承辦法官意見(jiàn),。

書記員提出為了便于記錄,，庭前需把辯護(hù)意見(jiàn)及發(fā)問(wèn)提綱發(fā)到指定郵箱，我表示時(shí)間太緊只能發(fā)個(gè)初略的辯護(hù)意見(jiàn),。

我提出閱卷問(wèn)題,，一是請(qǐng)她們幫復(fù)印，我們支付工本費(fèi),，才提出承辦法官很氣憤的說(shuō),，我又不是你的小工，我不復(fù)印,，要復(fù)印你自己去復(fù)印,，你們律師收了錢該干的事憑什么叫我給你們干，你怎么不尊重人,。我告知有什么氣不能這樣發(fā)到我頭上,，承辦法官說(shuō)，錯(cuò)了還不認(rèn)錯(cuò),。我表示如果錯(cuò)了我愿意賠禮道歉,。我說(shuō)，你叫自己復(fù)印我去復(fù)印就行,。剛準(zhǔn)備去復(fù)印,，考慮到這個(gè)案件卷宗材料近2萬(wàn)頁(yè)，萬(wàn)一把法院復(fù)印機(jī)復(fù)印壞了不好交差,，我向承辦法官提出是否可以采取拍照的形式閱卷,，但拍照我有個(gè)難題，這個(gè)案子120余本卷宗,，我來(lái)拍的話10月27日開庭怕拍不完,，能否允許我請(qǐng)專業(yè)人員來(lái)幫拍照，但我請(qǐng)的專業(yè)人員不是律師,，承辦法官表示同意（在此表示感謝）,。但提出只能他們上班時(shí)來(lái)拍照，只能在他們眼皮底下拍照,。我表示同意,，并表示了謝意。

我提出要求給份《合議庭組成人員告知書》,，庭長(zhǎng)安排書記官將《合議庭組成人員告知書》打印給我,，但承辦法官告知，我已經(jīng)口頭告知他了,，最終沒(méi)拿到《合議庭組成人員告知書》,。（由于是口頭告知,，為避免誤寫法官名字，本文以承辦法官,、庭長(zhǎng)稱謂）

（下午）

緊趕返回聯(lián)系專業(yè)人員,，14點(diǎn)通過(guò)安檢后到刑庭拍照，過(guò)程中,，拍照人員認(rèn)為光線暗,，能否拿到她們辦公室窗下拍照，承辦法官不同意,。

拍照隙間，我試探性的同法官交談?wù)f建議采取合—分—合的形式對(duì)案件審理,，沒(méi)等下文,，承辦法官堅(jiān)決地說(shuō)，怎么審理是法院的事,。

我提出這個(gè)案件有兩個(gè)辯護(hù)人,，我們商量后由一人出庭辯護(hù)，一人書面辯護(hù),。承辦法官說(shuō),，必須出庭辯護(hù)，書面辯護(hù)不能保護(hù)被告人辯護(hù)權(quán),，且會(huì)被中院以程序不合法為由發(fā)回重審,。我說(shuō)辯護(hù)形式問(wèn)題以維護(hù)委托人合法權(quán)益為準(zhǔn)，法官?zèng)]有權(quán)力要求律師必須出庭辯護(hù),。這個(gè)案件兩個(gè)律師一個(gè)出庭一個(gè)書面辯護(hù)應(yīng)該沒(méi)問(wèn)題,。承辦法官氣憤地說(shuō)，如果要書面辯護(hù),，她會(huì)要求委托人解除與我的委托,。

恰遇本案公訴人公差到法官辦公室，提出怕10月27日有事,，請(qǐng)求延期審理本案,，承辦法官說(shuō)，張律師要求嚴(yán)格得很,，我聽(tīng)到后告知你不同意延期就直接說(shuō),，不要撒我的濫藥，用我當(dāng)不同意延期的擋箭牌,，承辦法官說(shuō),，嚴(yán)格是褒義詞，不存在撒濫藥,。

我趁機(jī)同公訴人交換了舉證質(zhì)證形式方面的意見(jiàn),，與公訴人達(dá)成了共識(shí),。

拍照隙間，我詢問(wèn)這個(gè)案件要準(zhǔn)備幾天時(shí)間審理完,，承辦法官告知不知道,。

我告訴承辦法官我提議召開庭前會(huì)議所要解決的問(wèn)題已經(jīng)得到解決了，召不召開是法院的事了,。

（夜晚）

我仔細(xì)研究了起訴書,，并初略看了一下白天拍照得到的證據(jù)。趕寫了辯護(hù)提綱并將辯護(hù)提綱發(fā)到書記官指定郵箱,。辯護(hù)提綱全文如下：

張玉成被控詐騙案辯護(hù)提綱

審判長(zhǎng),、審判員：

我依法接受委托為張玉成被控詐騙案進(jìn)行辯護(hù)。

一,、依法本案被告張玉成無(wú)罪,。

1、張玉成在2012年12月至2013年4月被聘任為九龍醫(yī)院總經(jīng)理,，其只負(fù)責(zé)人事,、行政事務(wù)，不負(fù)責(zé)財(cái)務(wù),、經(jīng)營(yíng)決策事務(wù),，其不是主管人員，更不是直接責(zé)任人員,。

2,、本案行為是單位行為并非個(gè)人行為（見(jiàn)證據(jù)《關(guān)于對(duì)沾益九龍醫(yī)院違規(guī)使用新農(nóng)合基金的處理決定》），按照罪刑法定原則詐騙犯罪單位不可成為犯罪主體（見(jiàn)97刑法第二百六十六條）,。

3,、認(rèn)定本案為以單位的名義實(shí)施的共同犯罪，張玉成本人缺乏犯罪構(gòu)成的主觀故意（任職期間的2013年1月前不知道雙處方騙取新農(nóng)合基金事,，2013年1月知道后有要求停止雙處方使用的行為足以證明本人無(wú)主觀騙取新農(nóng)合基金故意）,。

二、如果非要按照中國(guó)國(guó)情作為犯罪處理,，請(qǐng)法院考慮以下情節(jié)及因素,，辯護(hù)人為其求緩刑。

1,、以單位名義實(shí)施的犯罪數(shù)額同個(gè)人（包括共同犯罪）要求不一致,。法釋（1996）32號(hào)規(guī)定，詐騙數(shù)額較大起點(diǎn)為3000元,，數(shù)額巨大起點(diǎn)為20萬(wàn)元,，以單位名義實(shí)施的為5萬(wàn)元至10萬(wàn)元為數(shù)額較大，20萬(wàn)至30萬(wàn)為數(shù)額巨大,。（法釋）【2011】7號(hào)及云高法（2013）145號(hào)文確定的犯罪起點(diǎn)為5000數(shù)額較大,、5萬(wàn)數(shù)額巨大,、50萬(wàn)數(shù)額特別巨大。

2,、張玉成具有自首情節(jié),。

3、按照一事不再罰原則已列入2013年1月至2月新農(nóng)合辦處理范圍的涉案資金應(yīng)予以剔除,。

4,、案發(fā)原因復(fù)雜，既包括醫(yī)院基于收回成本的違規(guī)牟利之主因,，也包括主管部門監(jiān)管不嚴(yán)之輔因,。

5、十八屆四中全會(huì)提出依法治國(guó),，建立案件質(zhì)量終身負(fù)責(zé)制,。

三、按照刑法的謙抑原則不作犯罪處理,，并不是放任這種損害國(guó)家利益的行為，而是采取罰款,，取消新農(nóng)合基金準(zhǔn)入資格直至吊銷醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證照足以遏制這類事件發(fā)生,。

張玉成辯護(hù)律師：張劍弼

2015年10月13日

10月14日

經(jīng)過(guò)安檢后到法院拍照（開展閱卷工作）

10月15日

（上午）

繼續(xù)到法院拍照，工作中與承辦法官再次談起書面辯護(hù)事,，承辦法官氣急敗壞地拿起電話打通委托人電話,，教訓(xùn)委托人請(qǐng)的什么律師，不出庭辯護(hù),，要求委托人不出庭辯護(hù)就解除委托,。我把情況和院領(lǐng)導(dǎo)進(jìn)行了通報(bào)。之后,，承辦法官要求14點(diǎn)到她辦公室,。

（下午）

委托人來(lái)到我辦公室，無(wú)奈地告訴,，承辦法官打電話給他們,，因?yàn)闀孓q護(hù)問(wèn)題要求他們律師不出庭辯護(hù)采取書面辯護(hù)就解除委托?？吹轿腥藷o(wú)奈的樣子,，我說(shuō)本來(lái)法院無(wú)權(quán)這樣做，但為了爭(zhēng)取被告人的合法權(quán)益,，你們就寫個(gè)申請(qǐng)吧,，我同意解除。

10月16日

委托人送來(lái)申請(qǐng),，我在申請(qǐng)上簽署意見(jiàn),，我與委托人辦理了解除手續(xù),。當(dāng)日，請(qǐng)委托人將解除手續(xù)送給承辦法官,。

自此,，辯護(hù)律師經(jīng)過(guò)5個(gè)工作日（10日、11日為周末休息）終于“陣亡”,。

后記

委托手續(xù)解除后,，辯護(hù)律師所在的律所向法院寄送了《關(guān)于請(qǐng)求在張玉成詐騙案判決文書中詳細(xì)表述辯護(hù)人意見(jiàn)的函》，函件全文如下：

關(guān)于請(qǐng)求在張玉成詐騙案判決文書中詳細(xì)表述辯護(hù)人意見(jiàn)的函

沾益縣人民法院：

2015年10月8日,，我所依法接受被告張玉成親屬的委托,，并征得張玉成本人同意，指派張劍弼律師擔(dān)任張玉成被指控詐騙案張玉成的辯護(hù)人,，接受委托后,，律師依法會(huì)見(jiàn)了被告，進(jìn)行了閱卷之部分準(zhǔn)備工作,。工作中,，書記官提出了庭前把辯護(hù)意見(jiàn)發(fā)到指定郵箱以便記錄的要求，在時(shí)間緊任務(wù)重的情況下,，10月13日,，張劍弼律師向法院提交了張玉成被控詐騙案辯護(hù)提綱之書面辯護(hù)意見(jiàn)，10月14日,，經(jīng)與書記官聯(lián)系,，該書面材料已妥收。庭前因出庭辯護(hù)與書面辯護(hù)問(wèn)題與承辦法官發(fā)生分歧,，在承辦法官電話委托人要求解除委托的情況下,，10月16日，委托人與我所解除了委托手續(xù),。為全面反映案件審理過(guò)程,，提高法院裁判文書質(zhì)量，我所請(qǐng)求在張玉成案判決文書中按照辯護(hù)提綱所載內(nèi)容詳細(xì)對(duì)張劍弼律師之辯護(hù)意見(jiàn)進(jìn)行反映,。謝謝,！

此致

敬禮

云南張劍弼律師事務(wù)所

二〇一五年十月二十日

注：共五份，寄送法院四份 ,，存檔一份