一位女訟師的絕世好狀中隱藏著的訴訟技巧│無訟閱讀

發(fā)表時間： 2015-10-09

文/李常永 天津行高律師事務(wù)所刑事部主任

來源/微信公眾號 律伙伴（LawPartner）

本文為作者向無訟閱讀供稿

不久前看TVB新劇《舌劍上的公堂》,，里面講了一則故事，頗為有趣,。后來在網(wǎng)上一查,，發(fā)現(xiàn)確有出處。

原文：
湖州有婺(wù)婦,，號疙瘩老娘,。能刀筆，為訟師,，遠(yuǎn)近皆耳其名,。凡有大訟久年不結(jié)者，憑其一字?jǐn)?shù)筆，皆可挽折,，雖百喙不能置辯,。因之射利，計(jì)利厚則蔑理甚,。邑有富甲之媳,，早孀，欲改適,。翁不許,，強(qiáng)其貞守。媳丐于老娘,。老娘索其一千六百金,，其狀十六字曰：“氏年十九，夫死無子,，翁壯而鰥,，叔大未娶?！惫偎炝钇渌m,。
——(清)曾衍東 《小豆棚·卷八｜閨閫部（姬妾妓女附）》

譯文：
湖州有位女訟師“疙瘩老娘”,，這位“疙瘩老娘”刀筆功夫了得,，打官司遠(yuǎn)近馳名。某些“重大復(fù)雜疑難”案件,，疙瘩老娘能夠分分鐘搞定,。
湖州有個富家的年輕兒媳，丈夫死了后想改嫁,，而公公不允許,，強(qiáng)迫她守貞節(jié)。兒媳無奈,，向疙瘩老娘乞求援手,。疙瘩老娘也沒客氣，向她要了文銀一千六百兩,，作為“潤筆之資”,，寫了一張共計(jì)十六字的訴狀：“氏年十九，夫死無子,，翁壯而鰥,，叔大未娶?！笨h太爺一看,，這兒媳要是再住下去，丑聞恐怕是不可避免。就是不出事,，吐沫也能淹死人不是,？縣太爺馬上判令改嫁。

照這么個算法,，疙瘩老娘的狀紙可謂是“一字百金”,。這無疑是一場成功的訴訟。但是,，如果我們把成功僅僅歸結(jié)為疙瘩老娘的“聰明”,，似乎有點(diǎn)過于簡單。
重事實(shí)
“以事實(shí)為依據(jù)”,，這是第一個特點(diǎn),。疙瘩老娘的十六字狀紙，每個字都是在講事實(shí),，事實(shí)勝于雄辯,。
“以事實(shí)為依據(jù)”，這句話看似簡單,，但它是刑事司法的精髓所在,。依筆者淺見，我國刑事案件的庭審,，控辯雙方的爭論焦點(diǎn),，百分之八十以上都是在“事實(shí)——證據(jù)”這個維度上展開的。事實(shí)清楚,、控辯雙方?jīng)]有爭議,，單純就定性問題（罪與非罪、此罪與彼罪）展開辯論的,，相對較少,。
即使你要做程序辯護(hù)，你也需要用證據(jù)來證明控方程序性違法事實(shí)的存在,，或者至少是可能存在的,。所以，在刑事法庭上,，辯護(hù)律師應(yīng)該認(rèn)真去做的,，法官也一定會認(rèn)真去聽的，是你怎么看待《起訴書》指控的某項(xiàng)“事實(shí)”,，針對該項(xiàng)“事實(shí)”,，你的證據(jù)分析（質(zhì)證、印證,、舉證）是否有足夠的力度和深度,。
如果你所秉持的“事實(shí)”都站不住腳,，都沒有充足的證據(jù)作為支持，那么你其后展開的所謂“定性分析”,，也都是無源之水,、無本之木，法官就會認(rèn)為,，沒有再繼續(xù)聽下去的必要,，要么打斷律師的發(fā)言，要么就閉目養(yǎng)神——一會兒還有一個庭要開,，先把精神頭兒養(yǎng)足,，庭審可是個體力活兒。
有很多律師同行在抱怨,，自己為開庭做足了準(zhǔn)備,，幾萬字的辯護(hù)詞，一句一句認(rèn)真地念,，聲情并茂地念,，從法律規(guī)定到法理研究，甚至還有立法本意,，可惜法官就是不聽,，《判決書》也不采納。于是乎抱怨司法不公,，法官對律師不夠尊重,，甚至對當(dāng)事人及其家屬也傳達(dá)這樣的信息。這是不好的,。
律師不應(yīng)該刻意削弱當(dāng)事人對司法公正的信任,。筆者認(rèn)為,，辯護(hù)律師在發(fā)問、質(zhì)證,、舉證、辯論等各個階段,，都應(yīng)該以“事實(shí)——證據(jù)”為主線,，而不應(yīng)該脫離事實(shí)空談法律,、法理甚至是立法。法官們（包括公訴人）最怕的,，就是律師借庭審之機(jī),，給大家上普法課,。
不久前，筆者在天津市薊縣人民法院為一起涉嫌強(qiáng)奸案的當(dāng)事人做無罪辯護(hù),。在法庭辯論階段，筆者用了長達(dá)一個小時的時間發(fā)表辯護(hù)意見,，辯護(hù)思路是以監(jiān)控錄像、通話記錄等客觀性最強(qiáng)的證據(jù)為主軸,，以證人證言、各類筆錄為輔助,，來客觀評價被告人供述,、被害人陳述的真實(shí)性，證據(jù)比對工作做得十分詳盡,。合議庭的三位法官一直耐心地聽取意見,，從頭至尾沒有打斷辯護(hù)人的發(fā)言,，并不時地做記錄,。該庭開了整整一天，庭審結(jié)束時已經(jīng)是下午五點(diǎn)半,。
毫無疑問,，這主要應(yīng)當(dāng)歸功于合法官的認(rèn)真負(fù)責(zé),、勤勉敬業(yè)，以及對辯護(hù)律師的尊重,；但另一方面,，辯護(hù)人不是空談法律條文，而是認(rèn)真地作證據(jù)分析和比對工作,，有利于法官查明事實(shí),，這也是法官愿意耐心聽取的一個原因。
貴精準(zhǔn)
疙瘩老娘只用十六個字就傳神地表達(dá)并實(shí)現(xiàn)了委托人的訴求,，表達(dá)堪稱精準(zhǔn),，這是第二個特點(diǎn)。
根據(jù)《小豆棚》的記載,，表達(dá)精準(zhǔn),，應(yīng)該是疙瘩老娘一貫的作風(fēng)：“憑其一字?jǐn)?shù)筆，皆可挽折,，雖百喙不能置辯”,，說明疙瘩老娘一向是惜墨如金的,，這樣更顯得老娘的訴狀值錢。
對于司法活動而言,，表達(dá)精準(zhǔn)是一種寶貴的德行,。筆者在拙文《以精準(zhǔn)表達(dá)為中心的商談式庭審風(fēng)格》中，曾經(jīng)表達(dá)過這樣的理念,。評價一個訴訟律師是否優(yōu)秀,，不是體現(xiàn)在說得“多”，說得“有氣場”,，而是在于言詞的“含金量”——這當(dāng)然不是指律師費(fèi)的報價,，而是說，律師所表達(dá)的每一個觀點(diǎn)都有深厚的證據(jù)和法律依據(jù)為支撐,。假如律師的每一句話都是經(jīng)過深思熟慮,，都是在深入研究該案的證據(jù)體系后說出，相信絕大多數(shù)法官都會不得不聽取,，甚至是不得不采納,。在當(dāng)今中國的司法環(huán)境下，律師更應(yīng)該有這個自信,。
懂規(guī)則
諳熟影響司法的種種規(guī)則，并加以運(yùn)用,，這是第三個特點(diǎn)。
按照大清律例,，公公與兒媳私通是死罪，弟弟娶寡嫂也是死罪,，但畢竟人家的“犯罪行為”尚未實(shí)施，大清律例再厲害,，也不能無緣無故給人定罪,。疙瘩老娘之所以有信心縣太爺會支持其訴求,，依據(jù)的恐怕不是大清律例,，而是“大經(jīng)大法”、“法上之法”,，也就是儒家思想的核心：倫理綱常,、禮義廉恥。
作為“學(xué)而優(yōu)則仕”的讀書人,，作為民間基層司法的最高長官,，知縣并不接受系統(tǒng)的法律專業(yè)訓(xùn)練,，他們掌握最嫻熟的功課不是法條，而是儒家思想,。我們研讀古代法官的判牘,，會發(fā)現(xiàn)天理、人情（酌理衡情）有時候會比國法更重要,。以當(dāng)時的眼光來看,，一個正值青春年少的小婦人、一個老當(dāng)益壯的公爹,、一個龍精虎猛的小叔同居屋檐之下,，即使尚未觸犯刑律，但只要存在種種“可能性”,，就會對當(dāng)?shù)仫L(fēng)化,、社會輿論以及官員的政績造成惡劣影響?？h官判決改嫁,，也就是順理成章的了。
不論古今中西,，司法從來都是多種因素綜合作用的結(jié)果,。一個好的律師不僅要做到精熟法律規(guī)則（顯規(guī)則）,，還要盡量去理解隱藏在法律條文背后的某些“隱規(guī)則”,，比如道德規(guī)則、經(jīng)驗(yàn)法則,、生活常理,、邏輯規(guī)則、司法習(xí)慣,、法官思維甚至是具體承辦法官的辦案習(xí)慣與思維方式……總之,，訴訟律師尤其是刑辯律師應(yīng)該對社會、對人性有較為全面和深刻的理解,。
孔夫子說,，“從心所欲，不逾矩”是做人的高境界,，其實(shí)律師的辯護(hù)何嘗不是如此,。

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