【導語】金融機構(gòu)為工商企業(yè)股本權(quán)益性投資提供融資支持的主流方式僅有商業(yè)銀行并購貸款,、國家開發(fā)銀行軟貸款（僅有國家開發(fā)銀行可為貸款主體）等有限的幾個業(yè)務品種。這些業(yè)務受眾有限,，約束條件較多,，無法滿足各類主體在股本權(quán)益性投資中個性化的需求。近年來,，信托公司在股權(quán)投資領(lǐng)域,，逐步開發(fā)出了資本金融資（又稱“假股真?zhèn)保┠Ｊ健＿@一融資方式在調(diào)節(jié)融資杠桿,、提高融資效率,、調(diào)整和優(yōu)化企業(yè)資產(chǎn)負債表等方面極具優(yōu)勢，因而倍受市場青睞（券商資管及基金子公司同樣可以操作）,。但這一融資方式在投資方式,、償債主體、股權(quán)退出方式,、法律文本等方面與傳統(tǒng)融資業(yè)務迥異,，操作風險與法律風險也較大。

對此,，齊魯證券（上海）資產(chǎn)管理有限公司副總經(jīng)理吳凌翔撰寫本文,，言簡意賅的對假股真?zhèn)Ｊ降慕灰捉Y(jié)構(gòu)、業(yè)務特點,、法律文本和風險分析進行了介紹,。文章精煉但均在要點，希望對您的業(yè)務實施和風險防范有所助益,。

一,、基本交易結(jié)構(gòu)

信托公司作為新設(shè)公司的發(fā)起人或存續(xù)公司的增發(fā)股權(quán)認購人（前述兩類公司單稱或合稱“目標公司”），以信托資金入股繳付注冊資本金,，溢價部分計入目標公司資本公司,。目標公司的控股股東、實際控制人或其他關(guān)聯(lián)方（下稱“購買方”或“未來購買方”）承諾在一定期限屆滿時按入股資金加一定比率的溢價購買信托持有的目標公司全部股權(quán),。入股后至退出前,，信托將股東權(quán)利授予未來購買方行使。

二,、業(yè)務特點

（一）股權(quán)投資形式的債務融資

信托雖入股目標公司,，但既非戰(zhàn)略投資,，也非財務投資,，不以控制目標公司為目的,，約定期限屆滿,，信托有權(quán)利也有義務將股權(quán)按約定價格出售給未來購買方,。除收回投資本金外，信托還能獲取恒定的溢價,，該溢價可看作購買方支付的資金成本,。因此，該業(yè)務形式為股權(quán)投資,，實質(zhì)為債務融資,。

（二）融資主體與償債主體分離

融資主體為目標公司，償債主體為融資主體的股東或?qū)嶋H控制人,。這與傳統(tǒng)間接融資中融資主體與償債主體同一性的特點明顯有別,。

（三）融資主體與償債主體通常存在關(guān)聯(lián)關(guān)系

（四）一般為中長期融資

融資期限為信托資金到達目標公司驗資賬戶之日起至購買方應付購買價款之日止的期間。從現(xiàn)有案例看,，資本金融資的期限一般為一年以上的中長期融資,。

（五）融資溢價率與人民銀行同檔次貸款基準利率掛鉤

購買方支付融資溢價款的方式與貸款計息、結(jié)息一樣,。融資溢價作為購買方的資金成本,，其溢價率也與貸款利率相似，一般以人行公布的與融資期限同檔次的貸款基準利率為基準上下浮動,。

（六）以不參與目標公司經(jīng)營管理為原則,，介入重大事項決策為例外

此類業(yè)務中，信托風險保障及獲利來源為購買方遠期收購股權(quán),，因此,，除非委托人要求或有其他特殊考慮，信托一般不參與目標企業(yè)的經(jīng)營管理,，而將所持股權(quán)的各項股東權(quán)利均授予購買方行使,。

三、交易所涉法律文本

（一）資金信托合同

信托與信托委托人簽署,。約定信托資金交付,、信托財產(chǎn)的運用方式、信托費用等,。

（二）出資協(xié)議或增資入股協(xié)議

出資協(xié)議適用于發(fā)起設(shè)立目標公司情形,，由信托與其他發(fā)起人簽署，約定出資時間,、出資金額及股權(quán)比例,、目標公司公司治理結(jié)構(gòu)以及目標公司設(shè)立的其他事項。

增資入股協(xié)議適用于向已存續(xù)目標公司投資的情形,。一般由信托公司,、目標公司及目標公司股東簽署。也可僅由信托與目標公司簽署,。

（三）股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議

信托與購買方簽署,，約定遠期購買股權(quán)及購買價格等事項,。

（四）股權(quán)委托管理協(xié)議

信托與目標公司其他控股股東簽署，一般委托股權(quán)購買方行使股東權(quán)利,。

四,、業(yè)務中的若干關(guān)注事項

（一）購買方信用風險

本業(yè)務中，信托資金退出的方式依賴于購買方能否按時如約支付股權(quán)購買價款,。因此，購買方的信用風險在本業(yè)務中需重點關(guān)注,。

（二）審批程序完備性

增資入股及購買方遠期購買事宜,，需由目標企業(yè)和購買方按照法律法規(guī)及其公司章程的規(guī)定取得內(nèi)外部審批同意，否則,，交易存在被認定無效的風險,。

（三）利率風險

資本金融資期限較長，其融資溢價率與人行同檔次貸款基準利率掛鉤,，且按年或按季調(diào)整,。如在融資期限內(nèi)最后一個調(diào)整日之前利率人民銀行取消或不再公布基準利，則隨后的融資溢價率將無法確定,。其后如與購買方就新的融資溢價率無法協(xié)商一致,，雙方易生爭議。因此,，需事先就解決方案作書面安排,。

（四）目標公司破產(chǎn)風險

購買方履行購買義務前，如目標公司破產(chǎn)清算,，信托持有的目標公司股權(quán)可能滅失,，購買方將行使同時履行抗辯拒絕購買已滅失之股權(quán)。

為規(guī)避這一風險,，應在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約定：1,、購買價格不因目標企業(yè)或股權(quán)價值的任何不利變動而調(diào)整；2,、發(fā)生任何可能導致目標公司被依法解散,、被依法撤銷或者被依法宣告破產(chǎn)的事件，購買方應立即按照事先約定的價格提前購買信托持有的目標公司股權(quán),。

（五）協(xié)議轉(zhuǎn)讓不能辦理工商變更風險

信托業(yè)務中信托持有的股權(quán)為信托財產(chǎn),，不屬于信托公司固有財產(chǎn)，可與購買方直接協(xié)議轉(zhuǎn)讓,。但從既往經(jīng)驗看,，不少地區(qū)的工商行政管理部門對信托公司自有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)不作區(qū)分，一律認定為信托公司自有財產(chǎn),，要求國有信托公司轉(zhuǎn)讓信托股權(quán)需要按國有財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓程序在省級以上產(chǎn)權(quán)交易所公開掛牌交易,，否則不辦理股權(quán)過戶的工商變更登記。

而在資本金融資業(yè)務中，購買方因交易效率,、交易成本及確保對目標公司控制權(quán)等原因,，僅愿意以協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式購買股權(quán)。因此,，協(xié)議轉(zhuǎn)讓中股權(quán)過戶受阻,，可能導致交易無法順利完成，因此,，需事先與工商機關(guān)溝通,，或在相關(guān)法律文件中對該類事項發(fā)生后的解決方案作出約定和安排。

吳凌翔,，齊魯證券（上海）資產(chǎn)管理有限公司副總經(jīng)理,，曾任央企系信托公司風控總監(jiān)、首席風險官,。