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一,、嚴(yán)把合同關(guān)，有關(guān)工程款支付的條款應(yīng)盡量細(xì)化 為了規(guī)范建筑工程施工合同,，建設(shè)部,、國家工商行政治理總局配合國家出臺了一系列的法律、法規(guī)的實(shí)施,，專門擬定了一套《建筑工程施工合同(示范文本)》(以下簡稱“示范文本”),，該示范文本由“協(xié)議書”、“通用條款”,、“專用條款”以及“工程質(zhì)量保證書”等部分組成，合同條款格式嚴(yán)謹(jǐn),，且與《合同法》,、《建筑法》、《建筑工程質(zhì)量治理?xiàng)l例》等法律法規(guī)規(guī)定的內(nèi)容相一致,，能夠最大限度地保護(hù)施工單位的正當(dāng)權(quán)益,。 在對工程合同有關(guān)工程款條款進(jìn)行審核時(shí)，要把握以下幾點(diǎn)： 1,、工程款支付時(shí)間應(yīng)明確 對于預(yù)支款,，應(yīng)嚴(yán)格按照示范文本的規(guī)定，開工前七日內(nèi)支付,，否則施工企業(yè)有權(quán)停工,。對于工程進(jìn)度款應(yīng)留意兩個(gè)題目：一是工程進(jìn)度款的計(jì)算，一般規(guī)范的作法是施工人按專用條款的約定向工程師提交已完工程量的報(bào)告,，工程師在七日內(nèi)應(yīng)當(dāng)核定,，七天內(nèi)不予核實(shí)的，施工人開列的工程量視為被認(rèn)可,。二是工程進(jìn)度款的支付,。規(guī)范的作法是雙方確認(rèn)計(jì)量結(jié)果后14天內(nèi)，發(fā)包人應(yīng)向施工人支付工程款,，逾期不支付,，又不能達(dá)成延期付款協(xié)議，導(dǎo)致施工無法進(jìn)行,，承包方可停止施工,。 2、逾期支付的法律后果應(yīng)具體 根據(jù)《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》的約定，有關(guān)賠償承包人的損失的計(jì)算方法或者發(fā)包人支付違約金的數(shù)額或計(jì)算方法應(yīng)在專有條款中約定,。比如說可以約定發(fā)包人逾期支付工程款的,，可以約定逾期一日應(yīng)按逾期金額的1%支付違約金。 3,、工程結(jié)算款支付與分部分項(xiàng)工程或施工人承包工程竣工掛鉤 一般建筑工程施工合同中約定,，工程竣工驗(yàn)收后發(fā)包人支付工程結(jié)算款，但是全部工程驗(yàn)收還是承包方的施工部分竣工驗(yàn)收并不明確,，有時(shí)發(fā)包方往往聲稱由于部分工程(往往是一些小的掃尾工程)未完工,，無法組織工程竣工驗(yàn)收，而不支付早已完工的分部分項(xiàng)工程的工程結(jié)算款,。 二,、公道應(yīng)用法律規(guī)定以保護(hù)自己正當(dāng)權(quán)益 由于建筑工程領(lǐng)域拖欠工程款題目的嚴(yán)重性，根據(jù)目前的立法和司法解釋,，有些規(guī)定是對建筑工程施工企業(yè)相當(dāng)有利的,，如何利用目前法律的相關(guān)規(guī)定，最大限度地保護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益,，是每一個(gè)建筑工程施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)關(guān)注的,。以下幾點(diǎn)相關(guān)法律規(guī)定建筑工程施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)學(xué)習(xí)并具體應(yīng)用。 1,、工程款優(yōu)先支付的規(guī)定 根據(jù)合同法第286條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的,，承包人可以催告發(fā)包人在公道期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的,，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià),、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià),，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣,，建筑工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。根據(jù)合同法的這一規(guī)定,，最高院在2002年6月27日出臺了《最高人民法院關(guān)于建筑工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)題目的批復(fù)》,，明確建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先于抵押權(quán)和其他債權(quán)，同時(shí)也規(guī)定的優(yōu)先受償權(quán)的條件,、時(shí)間限制及優(yōu)先權(quán)的具體范圍,。 2、不及時(shí)竣工驗(yàn)收情況下工程造價(jià)結(jié)算款的確定 在司法實(shí)踐中,，發(fā)包方往往以各種理由拖延結(jié)算,，但卻在事實(shí)上將建設(shè)工程交付使用，嚴(yán)重地侵犯了承包人的正當(dāng)權(quán)益,，造成大量工程拖欠款的發(fā)生,。針對這一情況,，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛若干題目的解釋》(以下簡稱“最高院解釋”)第20條規(guī)定：“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后,，在約定期限內(nèi)不予答復(fù),，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理,。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的,，應(yīng)予支持?！卑凑帐痉段谋局?guī)定,，發(fā)包人應(yīng)在收到竣工結(jié)算資料后28天內(nèi)進(jìn)行核實(shí)、確認(rèn)或提出修改意見,，并在確認(rèn)后及時(shí)付清結(jié)算款,。按照最高院的這一規(guī)定，假如發(fā)包方不按這一條款及時(shí)結(jié)算又不提出修改意見,，就應(yīng)當(dāng)按竣工結(jié)算文件結(jié)算工程款,。 3、實(shí)際施工人的保護(hù) 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛若干題目的解釋》第26條規(guī)定：“實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人,、違法分包人為被告起訴人,，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對實(shí)際施工人承包責(zé)任,?！边@一規(guī)定的進(jìn)步意義在于在沒有合同關(guān)系的情況下，要求實(shí)際施工人所實(shí)施勞務(wù)的受益人,，即建筑工程的發(fā)包人承擔(dān)支付工程價(jià)款的法律責(zé)任,，最大限度地體現(xiàn)了對實(shí)際施工人的保護(hù)。 4,、拖欠工程款的利息計(jì)算 根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理建筑工程案件若干題目的解釋第17條：“當(dāng)事人對欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的,，按照約定處理;沒有約定的，按照中國人民銀行同期同類貸款利息計(jì)息,?！蓖瑫r(shí)該解釋第18條規(guī)定了利息計(jì)付的時(shí)間：“利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日計(jì)算。當(dāng)事人對付款時(shí)間沒有約定或者約定不明的,，下列時(shí)間視為付款時(shí)間：(一)建筑工程已實(shí)際交付的,，為交付之日;(二)建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日;(三)建筑工程未交付,，工程價(jià)款也未結(jié)算的,，為當(dāng)事人起訴之日。” 另外,，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律題目的解釋》中還有其他一些條款也是施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)學(xué)習(xí)和領(lǐng)會的,，比如說“黑白合同”的效力、無效合同的處理,、代墊資題目,、工程量的確定、工程質(zhì)量認(rèn)定等等,，這些規(guī)定都與建筑工程施工企業(yè)的親身利益息息相關(guān),，是施工企業(yè)必須留意學(xué)習(xí)和領(lǐng)會的。 三,、認(rèn)真做好工程簽證,，加強(qiáng)工程索賠 “低中標(biāo)、勤簽證,、高索賠”是破解低價(jià)中標(biāo)的鑰匙,。根據(jù)國際貫例，簽證一般能占到工程總造價(jià)的7%,，而我國建筑商的簽證只占到工程總造價(jià)的3%,，從這一意義上講施工企業(yè)作好工程簽證工作勢在必行。工程簽證的主要情形有：開工延期,、圖紙延誤,、工期延誤、合同價(jià)款調(diào)整,、工程量確認(rèn)等等,。簽證是一六藝術(shù)，應(yīng)從以下幾個(gè)方面著手：運(yùn)用現(xiàn)代公關(guān)技巧進(jìn)行簽證;在雙方關(guān)系比較融洽時(shí)提出簽證;在對方項(xiàng)目經(jīng)理心情比較好的時(shí)候進(jìn)行簽證;簽證內(nèi)容具體明確,，否則就即是沒簽;要有權(quán)簽字人簽收,，最好是蓋章。 工程索賠是指在建筑商合同履行過程中,，即按照發(fā)包人的指令和通知進(jìn)進(jìn)施工現(xiàn)場后,，一旦碰到不具備開工條件、工程量增加,、設(shè)計(jì)變更,、工期延誤、以及合同約定的可以調(diào)整單價(jià)的材料價(jià)格上漲等,，在發(fā)包人拒盡簽證的情況下,，承包人進(jìn)行的工程索賠程序。施工企業(yè)在進(jìn)行工程索賠時(shí),，應(yīng)把握三個(gè)題目：一是工程索賠是在發(fā)包方不同意簽證或不完全簽訂的情況下進(jìn)行;二是在雙方約定的期限內(nèi)進(jìn)行;三是索賠要有確鑿,、充分的證據(jù),。 四、防范不按約定付款及異常收款現(xiàn)象 建筑企業(yè)工程款收取,，是按月度形象進(jìn)度工作量完成后,，向業(yè)主收取的，這樣的收款方式,，能保證正常的組織施工與工程進(jìn)度,。但是在目前的建筑工程市場上，一些建筑單位往往采用“異?！笔湛罘绞絹沓兄Z工程款回收方式,，所謂異常收款是指不按月度完成工程形象進(jìn)度工作量收取工程款的資金結(jié)算方式。異常收款承諾按工程某部位完成后收款,、按建設(shè)單位要求到其指定銀行辦理委托貸款或以存吸貸,、參建業(yè)主的物業(yè)、以貨幣資金向建設(shè)單位預(yù)先支付履約保證金,、為業(yè)主貸款提供信用擔(dān)保,、為業(yè)主的采購設(shè)備及置地等提供支付擔(dān)保、為業(yè)主辦理非本項(xiàng)目范圍內(nèi)的收支行為等,。異常收款條件下的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)是顯而易見的,，但施工企業(yè)為了謀求工程中標(biāo)，迫于無奈,，只得答應(yīng)建設(shè)單位的苛刻要求,，一旦建設(shè)單位的建設(shè)項(xiàng)目后續(xù)資金張羅發(fā)生困難，經(jīng)營不善或房地產(chǎn)項(xiàng)目銷售不暢等,，施工企業(yè)將承擔(dān)工程施工投進(jìn)和履約保證金不能按約回收等連帶責(zé)任風(fēng)險(xiǎn),。 對于上述情況，對業(yè)主的履約能力要及時(shí)分析,，采用相應(yīng)的自我保護(hù)措施。首先,，應(yīng)放慢施工進(jìn)度,，對后續(xù)資金明顯不落實(shí)的則應(yīng)果斷停工。資金碰到臨時(shí)困難,，如墊資繼續(xù)施工,，則應(yīng)雙方友好協(xié)商，要求建設(shè)方對已欠資金提供第三方擔(dān)保,。無法提供的,，施工企業(yè)應(yīng)選擇接受由建設(shè)單位提供實(shí)物抵押的作法。與此同時(shí),，對拖欠款較大的房產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目還應(yīng)不失時(shí)機(jī)地采取法律措施,，實(shí)行訴訟保全,，以防止其在施工企業(yè)不知情的情況下，將建筑項(xiàng)目抵押給第三者,，對風(fēng)險(xiǎn)度高的項(xiàng)目,，采取法律訴訟手段也是最后的選擇。 |
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