企業(yè)雇傭勞動者涉及的相關(guān)法務(wù)處理及案例分析

2015-08-04 09:43:04 肖太壽

　　企業(yè)職工工資的法務(wù)處理主要涉及到職工的社保和試用轉(zhuǎn)正期限的工資標(biāo)準(zhǔn)和解除勞動合同的補(bǔ)償金問題,。

　　(一)用人單位必須給其雇傭的職工購買社保

　　《中華人民共和國社會保險法》第五十八條，用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請辦理社會保險登記,。未辦理社會保險登記的,，由社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定其應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費(fèi)。第六十條,，用人單位應(yīng)當(dāng)自行申報,、按時足額繳納社會保險費(fèi)，非因不可抗力等法定事由不得緩繳,、減免,。職工應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費(fèi)由用人單位代扣代繳，用人單位應(yīng)當(dāng)按月將繳納社會保險費(fèi)的明細(xì)情況告知本人。第六十三條,，用人單位未按時足額繳納社會保險費(fèi)的,，由社會保險費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令其限期繳納或者補(bǔ)足。用人單位逾期仍未繳納或者補(bǔ)足社會保險費(fèi)的,，社會保險費(fèi)征收機(jī)構(gòu)可以向銀行和其他金融機(jī)構(gòu)查詢其存款賬戶,；并可以申請縣級以上有關(guān)行政部門作出劃撥社會保險費(fèi)的決定，書面通知其開戶銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)劃撥社會保險費(fèi),。用人單位賬戶余額少于應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費(fèi)的,，社會保險費(fèi)征收機(jī)構(gòu)可以要求該用人單位提供擔(dān)保，簽訂延期繳費(fèi)協(xié)議,。

　　用人單位未足額繳納社會保險費(fèi)且未提供擔(dān)保的,，社會保險費(fèi)征收機(jī)構(gòu)可以申請人民法院扣押、查封,、拍賣其價值相當(dāng)于應(yīng)當(dāng)繳納社會保險費(fèi)的財產(chǎn),，以拍賣所得抵繳社會保險費(fèi)。根據(jù)以上《中華人民共和國社會保險法》的規(guī)定,，用人單位有為其雇傭的職工購買社會保險的法定義務(wù),，而且用人單位沒有為其職工購買社會保險，將會被社會保險費(fèi)征收機(jī)構(gòu)強(qiáng)制征收,！

　　(二)巧簽和管理好用工合同,，規(guī)避不必要的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

　　企業(yè)怎樣規(guī)避一些不必要的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金呢，首先要搞清楚企業(yè)或用人單位向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形,。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》的有關(guān)規(guī)定,，用人單位有下列情形之一的應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

　　1,、勞動者依照《中華人民共和國勞動合同法》第38條規(guī)定解除勞動合同的,。

　　根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第38條，有下列情形之一的,，勞動者可以解除勞動合同：①用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)和勞動條件的,；②用人單位未及時足額支付勞動報酬的；③用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)的,；④用人單位因本法第26條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的,；⑤法律行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。用人單位以暴力,、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動的,，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的,，勞動者不需事先通知用人單位可立即解除合同,。

　　當(dāng)出現(xiàn)上述情形時,，勞動者可以解除合同并有權(quán)獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

　　2,、用人單位依照本法第36條向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的,。

　　此類經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償是在勞資雙方協(xié)商解除勞動關(guān)系情形下發(fā)生的，但僅在用人單位首先提出解除勞動合同的情形下,，用人單位才承擔(dān)支付補(bǔ)償金的責(zé)任,。勞動者與用人單位雙方協(xié)商解除勞動合同時，由用人單位向職工提出并經(jīng)雙方協(xié)商一致解除勞動合同的,，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,。

　　3、用人單位依照本法第41條第一款規(guī)定解除勞動合同的,。

　　《中華人民共和國勞動合同法》第41條第一款規(guī)定：“有下列情形之一,，需要裁減人員20人以上或者裁減不足20人但占企業(yè)職工總數(shù)10%以上的，用人單位提前30天向工會或全體職工說明情況,，聽取工會或者職工的意見后,，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員：

　?。?）依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的,；

　　（2）生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的,；

　　（3）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn),、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整,，經(jīng)變更勞動合同后，仍需要裁減人員的,；

　?。?）其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的,?！?/p>

　　這類經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的發(fā)生主要是用人單位依據(jù)《勞動合同法》進(jìn)行裁員解除勞動合同時而應(yīng)當(dāng)支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。用人單位瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴(yán)重困難或者其他情形出現(xiàn),，確需裁減人員的,，提前30天向工會或全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后,，經(jīng)向勞動行政部門報告,，可以裁減人員，對裁減人員,，應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,。

　　4,、用人單位依照本法第40條規(guī)定解除勞動合同的。

　　《中華人民共和國勞動合同法》第40條規(guī)定：“有下列情形之一的,，用人單位提前30天以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,，可以解除勞動合同：

　　（1）勞動者患病或者非因工負(fù)傷,，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

　?。?）勞動者不能勝任工作,，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的,；

　?。?）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行,，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的?！?/p>

　　5,、除用人單位維持或提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同的，勞動者不同意續(xù)訂的情形外,，終止固定期限勞動合同的,。

　　6、依照規(guī)定終止勞動合同的,。

　　此類補(bǔ)償金是《中華人民共和國勞動合同法》明確規(guī)定的新類型,，依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》規(guī)定，在用人單位被依法宣告破產(chǎn),，用人單位解散,、被吊銷營業(yè)執(zhí)照或責(zé)令關(guān)閉的情況下，用人單位應(yīng)依法支付勞動者相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,。

　　基于以上法律規(guī)定,，用人單位在簽定勞動合同和管理勞動合同時，一定要注意以下問題,，才能夠規(guī)避不必要的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或政府相關(guān)部門的行政處罰所造成的經(jīng)濟(jì)損失,。

　　第一、必須依照勞動合同中的約定條件提供勞動保護(hù)和勞動條件,。

　　第二,、必須及時足額支付員工的勞動報酬，不能出現(xiàn)拖欠員工工資的現(xiàn)象,，即使會出現(xiàn)拖欠員工工資現(xiàn)象的,，也得與員工商量好爭得員工的同意和諒解,，但拖欠時間不能長。

　　第三,，必須依法為勞動者繳納社會保險費(fèi),，如果沒有財力給員工繳納社會保險費(fèi)，必須與員工商量好由員工自己承擔(dān)社會保險費(fèi),，或者在合同中約定員工自己放棄企業(yè)繳納社會保險的義務(wù),。

　　第四，企業(yè)必須創(chuàng)造安全勞動條件,，保護(hù)員工的人身安全,，尊敬勞動者的權(quán)利，不得強(qiáng)迫勞動者從事勞動者不愿意的工作,。

　　第五,，必須與新進(jìn)入的員工簽定勞動合同。相關(guān)的法律依據(jù)如下：

　　《中華人民共和國勞動合同法》第10條規(guī)定：“建立勞動合同關(guān)系,，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同,。已經(jīng)建立勞動合同關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的,，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同,。”

　　《中華人民共和國勞動合同法》第14條第三款規(guī)定：“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同,。”

　　《中華人民共和國勞動合同法》第82條第一款規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資,。”第二款規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的,，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者支付二倍的工資?！?/p>

　　第六,，用人單位不能夠隨便違背《中華人民共和國勞動合同法》的規(guī)定解除和終止勞動合同，否則要雙倍支付給勞動者的賠償金,。相關(guān)的法律依據(jù)如下：

　　《中華人民共和國勞動合同法》第87條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或終止勞動合同的,，應(yīng)當(dāng)依照本法第47條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的2倍向勞動者支付賠償金?！?[Page]

　　第七,，用人單位招用勞動者，不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件,，不得要求勞動者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動者收取財物,，同時不得扣押勞動者檔案或其他物品。

　?。ㄈ┮趧趧雍贤姓_簽定試用期,，不得違背《中華人民共和國勞動合同法》中所規(guī)定的法定試用期限。相關(guān)的法律依據(jù)如下：

　　《中華人民共和國勞動合同法》第19條規(guī)定：“勞動合同期限三個月以上不滿一年的,，試用期限不得超過一個月,；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月,；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,，試用期不得超過六個月?！薄巴挥萌藛挝慌c同一勞動者只能約定一次試用期,。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期,。試用期包含在勞動合同期限內(nèi),。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立,，試用期限為勞動合同期限,。”《中華人民共和國勞動合同法》第83條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期限的,，由勞動者行政部門責(zé)令改正,；違法約定的試用期限已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn),，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金,。

　　（四）用人單位必須在勞動合同法中正確依法約定試用期限的工資,，特別是不能低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn),。相關(guān)法律依據(jù)如下：

　　《中華人民共和國勞動合同法》第20條規(guī)定：“勞動者在試用期限的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn),?！?/p>

　　（五）用人單位在解雇勞動者時,，應(yīng)該給解雇的勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明,。相關(guān)法律依據(jù)如下：

　　《中華人民共和國勞動合同法》第89條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定未向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明，由勞動行政部門責(zé)令改正,；給勞動者造成損害的,，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/p>

　?。┯萌藛挝徊坏谜杏门c其他用人單位還沒有解除或者終止勞動合同的勞動者,。相關(guān)法律依據(jù)如下：

　　《中華人民共和國勞動合同法》第91條規(guī)定：“用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的,，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任,。”

　?。ㄆ撸┯萌藛挝淮嬖谝韵虑樾蔚?，必須在辦理交接手續(xù)時向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。相關(guān)法律依據(jù)如下：

　　《中華人民共和國勞動合同法》第85條規(guī)定：“用人單位有下列情形之一的,，由勞動行政部門責(zé)令限期支付勞動報酬,、加班費(fèi)或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；勞動報酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的,，應(yīng)當(dāng)支付其差額部分,；逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額50%以上100%以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金：

　?。?）未按照勞動合同的約定或者國家規(guī)定及時足額支付勞動者勞動報酬的,；

　　（2）低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資的,；

　?。?）安排加班不支付加班費(fèi)的；

　?。?）解除或終止勞動合同,，未依照本法規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)摹,！?/p>

　　案例分析

　　某單位與職工約定試用期不符合法律規(guī)定的法律風(fēng)險分析

　　1,、案情介紹

　　王明10月份進(jìn)入北京一家網(wǎng)絡(luò)公司，簽訂了2年的固定期限勞動合同,，試用期4個月,，試用期工資為800，期滿后3000,。在快到轉(zhuǎn)正期的時候,，王明感到工作不如意，就提出了辭職,。目前他已經(jīng)和單位辦好了全部的交接手續(xù)，但是單位以他是試用期為由不出具離職證明,，同時單位沒有給他結(jié)清試用期的工資,，王明找到律師，咨詢他應(yīng)該怎樣維護(hù)他的權(quán)利,？

　　2,、分析

　　首先,，用人單位與王明約定試用期的工資明顯偏低，在沒有本單位相同崗位最低檔工資的情況下,，試用期工資不得低于勞動合同約定工資的80%,，即2400元。

　　其次,，二年的固定期限勞動合同,，試用期不得超過2個月，而本案中卻約定了4個月的試用期,，王明可以向用人單位主張按照勞動合同約定的3000元標(biāo)準(zhǔn)支付剩下2個月的工資,。

　　最后，用人單位以王明處于試用期為由不開離職證明,，違反了《勞動合同法》第89條的規(guī)定,，如果給王明造成了損害，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任,。當(dāng)然王明就損害程度負(fù)有舉證責(zé)任,。同時，因為王明是主動辭職,，用人單位無須支付王明經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,。

　　案例分析

　　某單位就職工合同到期的處理的法律風(fēng)險分析

　　1、案情介紹

　　小趙,、小王和小李三個大學(xué)生同在一家網(wǎng)絡(luò)公司工作,，三個人都與用人單位簽定了為期二年的內(nèi)容條款相同的勞動合同。二年期限到了,，用人單位人事部門經(jīng)過考核決定如下安排：第一,，與小趙維持原勞動合同繼續(xù)簽定二年；第二,，認(rèn)為小王的實際能力不足,，與小王簽定了工資略低于原勞動合同工資的合同，小王同意繼簽,；第三,，與小李直接解除勞動合同，不在繼續(xù)簽定合同,。關(guān)于如何向人事部門要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,，三名員工不知道如何是好，請你從法律的角度進(jìn)行分析,。

　　2,、法律分析

　　本案中當(dāng)勞動合同期滿后，勞動合同自然終止。第一情況,，用人單位與小趙在維持原勞動合同的基礎(chǔ)上續(xù)訂合同,，按照法律規(guī)定無須支付小趙經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；第二種情況,，用人情況是降低工資,，即屬于降低條件與小王續(xù)訂勞動合同，此時應(yīng)該按照工作年限支付小王經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,；第三種情況,，用人單位直接終止與小李的勞動合同，應(yīng)該按照法律規(guī)定支付小李經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,。因此,，勞動合同期滿，意味著勞動合同法定終止,，此時用人單位有三種選擇,，每種選擇不同，給付員工的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金也不相同,。勞動合同期滿,，只要用人單位不降低條件續(xù)訂勞動合同，就可以不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,。

　?。ò耍﹦趧?wù)派遣工的相關(guān)法務(wù)處理

　　1、勞務(wù)派遣人員的用工單位

　　《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》（人力資源和社會保障部令第 22 號第二條,，勞務(wù)派遣單位經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù),，企業(yè)（以下稱用工單位）使用被派遣勞動者，適用本規(guī)定,。依法成立的會計師事務(wù)所,、律師事務(wù)所等合伙組織和基金會以及民辦非企業(yè)單位等組織使用被派遣勞動者，依照本規(guī)定執(zhí)行,。

　　2,、使用勞務(wù)派遣人員的用工范圍和用工比例

　　根據(jù)《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》（人力資源和社會保障部令第 22 號）第三條和《中華人民共和國勞動合同法》（中華人民共和國主席令第七十三號）第66條的規(guī)定，用工單位只能在臨時性,、輔助性或者替代性的工作崗位上,，即三性崗位上使用被派遣勞動者。所謂的臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過6個月的崗位,；輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位,；替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi),，可以由其他勞動者替代工作的崗位,。

　　《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》（人力資源和社會保障部令第 22 號）第四條,，用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的10%,。前款所稱用工總量是指用工單位訂立勞動合同人數(shù)與使用的被派遣勞動者人數(shù)之和。計算勞務(wù)派遣用工比例的用工單位是指依照勞動合同法和勞動合同法實施條例可以與勞動者訂立勞動合同的用人單位,。根據(jù)此規(guī)定,，《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》中用工單位的適用范圍排除了國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位,、社會團(tuán)體,，也就是說國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位,、社會團(tuán)體采用勞務(wù)派遣用工模式使用編外人員時,，可以不受諸如用工比例不超 10%等規(guī)定的限制。

　　3,、勞務(wù)派遣人員的勞動合同,、勞務(wù)派遣協(xié)議的訂立和履行

　　《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》（人力資源和社會保障部令第 22 號）第五條，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法與被派遣勞動者訂立2年以上的固定期限書面勞動合同,。第六條,，勞務(wù)派遣單位可以依法與被派遣勞動者約定試用期。勞務(wù)派遣單位與同一被派遣勞動者只能約定一次試用期,。

　　《中華人民共和國勞動合同法》（中華人民共和國主席第65號令）第五十八條,，勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù),。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同,，除應(yīng)當(dāng)載明本法第十七條規(guī)定的事項外，還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限,、工作崗位等情況,。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬,；被派遣勞動者在無工作期間,，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報酬,。第五十九條,，務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位（以下稱用工單位）訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量,、派遣期限,、勞動報酬和社會保險費(fèi)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。

　　4,、用人單位必須為勞務(wù)派遣者購買社會保險費(fèi)用

　　《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》（人力資源和社會保障部令第 22 號）第七條第（四）項和第（五）項規(guī)定,，勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明：按照同工同酬原則確定的勞動報酬數(shù)額和支付方式；社會保險費(fèi)的數(shù)額和支付方式。

　　《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》（人力資源和社會保障部令第 22 號）第十八條,，勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的,，應(yīng)當(dāng)在用工單位所在地為被派遣勞動者參加社會保險，按照用工單位所在地的規(guī)定繳納社會保險費(fèi),，被派遣勞動者按照國家規(guī)定享受社會保險待遇,。第十九條勞務(wù)派遣單位在用工單位所在地設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，由分支機(jī)構(gòu)為被派遣勞動者辦理參保手續(xù),，繳納社會保險費(fèi),。勞務(wù)派遣單位未在用工單位所在地設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，由用工單位代勞務(wù)派遣單位為被派遣勞動者辦理參保手續(xù),，繳納社會保險費(fèi),。