案情回放

　　6月2日刊登了《在商店招牌上使用他人注冊(cè)商標(biāo)是否侵權(quán)》一文,，文中所述案情為：劉某為A公司產(chǎn)品在江西省興國(guó)縣的特約經(jīng)銷商，李某在該縣也銷售A公司的產(chǎn)品,，并在自己的商店招牌上使用了A公司的注冊(cè)商標(biāo),。劉某認(rèn)為李某未經(jīng)A公司許可，擅自在商店招牌上使用其注冊(cè)商標(biāo),，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為,，因此投訴到興國(guó)縣工商局要求處理。

　　興國(guó)縣工商局經(jīng)過(guò)調(diào)查發(fā)現(xiàn),，李某銷售A公司產(chǎn)品,，并在商店招牌上使用A公司注冊(cè)商標(biāo)的情況屬實(shí)。對(duì)于李某的行為是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，執(zhí)法人員有兩種不同意見(jiàn),。第一種意見(jiàn)認(rèn)為李某的行為構(gòu)成《商標(biāo)法實(shí)施條例》第五十條和最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2002〕32號(hào)）第一條所指的商標(biāo)侵權(quán)行為,。第二種意見(jiàn)認(rèn)為李某的行為不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。作者同意第二種意見(jiàn),。

　　討論意見(jiàn)

　?。ㄒ唬?/P>

　　美國(guó)最高法院大法官霍姆斯1924年曾說(shuō)：“一件商標(biāo)給予其所有人的排他權(quán)只能用來(lái)保護(hù)其產(chǎn)品的聲譽(yù)，以防止他人的產(chǎn)品利用該商標(biāo),。在一件標(biāo)志的使用方式并沒(méi)有欺騙公眾的情況下,，該標(biāo)志還達(dá)不到不許別人用來(lái)出售真實(shí)產(chǎn)品的神圣地步?！?/P>

　　在審理BMW公司起訴從事BMW二手車經(jīng)營(yíng)和維修服務(wù)的Deenik公司商標(biāo)侵權(quán)案中,，歐共體法院認(rèn)為：被告有權(quán)在經(jīng)銷二手車時(shí)使用原告的商標(biāo)做廣告，也有權(quán)使用原告的商標(biāo)指示服務(wù)的用途,，因?yàn)檫@是保障被告將自己從事該種牌號(hào)汽車銷售和維修的信息提供給社會(huì)公眾所必需的,。但是被告不能使人誤認(rèn)為其經(jīng)營(yíng)與商標(biāo)權(quán)人存在商業(yè)上的聯(lián)系,，特別是不能使人認(rèn)為他是商標(biāo)權(quán)人的特約經(jīng)銷商和維修商,。

　　北京市高級(jí)人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件若干問(wèn)題的解答》（京高法發(fā)〔2006〕68號(hào)）對(duì)第26個(gè)、第27個(gè)問(wèn)題進(jìn)行解答時(shí)指出,，在銷售商品時(shí),，為說(shuō)明來(lái)源、指示用途等在必要范圍內(nèi),，善意地使用他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)志,，描述或說(shuō)明該商品的，屬于正當(dāng)使用商標(biāo)標(biāo)志的行為,。

　　經(jīng)銷商為推銷某品牌商品,，使用該商品的注冊(cè)商標(biāo)進(jìn)行宣傳或介紹，只要不會(huì)讓人誤以為該經(jīng)銷商與商標(biāo)注冊(cè)人之間存在特許經(jīng)營(yíng)或特約經(jīng)銷等特定商業(yè)關(guān)系,，就不僅不會(huì)損害該注冊(cè)商標(biāo)區(qū)別商品來(lái)源的經(jīng)營(yíng)功能,，反而是實(shí)現(xiàn)其區(qū)別商品來(lái)源功能所必需的，屬指示性合理使用,，不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán),。

　　李某銷售A公司產(chǎn)品時(shí)，在店招上使用該產(chǎn)品標(biāo)注的A公司注冊(cè)商標(biāo),，實(shí)質(zhì)是使用該注冊(cè)商標(biāo)宣傳,、介紹自己經(jīng)營(yíng)的真品。只要李某的使用方式,，未明示或暗示自己與A公司之間存在特許經(jīng)營(yíng),、特約經(jīng)銷等特定商業(yè)關(guān)系，就屬于指示性的合理使用，不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán),。如果李某的使用方式足以讓人誤以為其與A公司之間存在特許經(jīng)營(yíng),、特約經(jīng)銷等特定商業(yè)關(guān)系，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定李某在店招上的使用行為構(gòu)成《商標(biāo)法》第五十二條第（五）項(xiàng)所指的侵權(quán)行為,?！觞S璞琳

　　（二）

　　筆者認(rèn)為,，李某的行為是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán),，關(guān)鍵在于李某的行為是否會(huì)誤導(dǎo)公眾。李某在店招上使用A公司的注冊(cè)商標(biāo),，如果商店中銷售的商品不完全是A公司的產(chǎn)品,，就有可能誤導(dǎo)公眾，構(gòu)成《商標(biāo)法實(shí)施條例》第五十條規(guī)定的“在同一種或者類似商品上,，將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用,，誤導(dǎo)公眾的”侵權(quán)行為。

　　為吸引消費(fèi)者而通過(guò)店招的方式表明自己所銷售的商品是什么品牌,，是商家常用的一種做法,。只要商家表明的商標(biāo)信息是真實(shí)的，不會(huì)引起消費(fèi)者混淆,、誤認(rèn)或聯(lián)想,，就是合理使用他人注冊(cè)商標(biāo)的正當(dāng)行為。如果李某的商店中銷售的商品全部為A公司產(chǎn)品,，則可以確定其沒(méi)有搭A(yù)公司注冊(cè)商標(biāo)便車誤導(dǎo)公眾的主觀故意,。在此情形下，李某的行為既沒(méi)有損害A公司的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán),，也沒(méi)有損害消費(fèi)者的合法利益,，應(yīng)認(rèn)定為合理的商標(biāo)使用行為?！鮿?jì)英　　張魁隆

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　　筆者認(rèn)為李某的行為不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。商標(biāo)的基本功能是區(qū)別商品來(lái)源,，李某在商店招牌上使用A公司注冊(cè)商標(biāo),，反映的商品來(lái)源與其銷售的商品來(lái)源相同。李某在店招上使用他人注冊(cè)商標(biāo)的行為,，既不是作商品名稱或商品裝潢使用,，也不是作為企業(yè)或個(gè)體工商戶的字號(hào)使用，而是店堂廣告的一種形式,。商店本身不是一種商品,，商店裝修,、裝潢所標(biāo)注圖形或文字也不是商品名稱或商品裝潢。李某在店招上使用A公司注冊(cè)商標(biāo),，是為了告知公眾該店的經(jīng)營(yíng)范圍,，突出宣傳的是A公司的產(chǎn)品，此行為的性質(zhì)是廣告宣傳?，F(xiàn)實(shí)中,，還有的品牌廠商以免費(fèi)贈(zèng)送店招的方式，要求商家懸掛帶有其注冊(cè)商標(biāo)的招牌,，也可證明店招使用他人注冊(cè)商標(biāo)不是為了突出商家字號(hào),，而是為了宣傳該注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品。

　　李某與A公司特約經(jīng)銷商劉某的糾紛與“串貨”情形相似,，是A公司如何規(guī)范管理銷售渠道的問(wèn)題,，與商標(biāo)侵權(quán)無(wú)關(guān)。A公司如果想避免本公司產(chǎn)品在同一區(qū)域發(fā)生惡性競(jìng)爭(zhēng),，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)內(nèi)部管理,。□鄭向洪

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　　筆者認(rèn)為李某的行為不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán),，理由是：李某在店招上使用A公司注冊(cè)商標(biāo)屬于指示性或說(shuō)明性的使用，意在向公眾說(shuō)明店內(nèi)有A公司的產(chǎn)品銷售,，此類型的使用不會(huì)對(duì)注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成損害,，李某的行為不具備構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的基本要件,。而且,，《商標(biāo)法》第五十二條及《商標(biāo)法實(shí)施條例》第五十條是認(rèn)定商標(biāo)侵權(quán)行為的主要依據(jù)，法釋〔2002〕32號(hào)第一條可作為認(rèn)定的參考,，商品經(jīng)營(yíng)者在店招上使用他人注冊(cè)商標(biāo)的行為不在以上法律規(guī)定的范圍內(nèi),，認(rèn)定李某的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)缺乏法律依據(jù)。

　　李某在店招上使用A公司注冊(cè)商標(biāo)的行為其實(shí)是在給店內(nèi)的商品做宣傳,，可視為一種廣告行為,，只要店內(nèi)銷售了A公司的產(chǎn)品，該行為不違法,。

　　□陳　萍

　?。ㄎ澹?/P>

　　筆者認(rèn)為李某的行為不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。理由是：《商標(biāo)法》第五十二條,、《商標(biāo)法實(shí)施條例》第五十條和法釋〔2002〕32號(hào)第一條分別以列舉的方式列出了9種商標(biāo)侵權(quán)的行為方式,。從這些行為的表現(xiàn)看，都是行為人損害了商標(biāo)注冊(cè)人的合法權(quán)益,，給他人的注冊(cè)商標(biāo)造成負(fù)面影響,。商標(biāo)侵權(quán)行為中的侵權(quán)商品不是被侵權(quán)的商標(biāo)注冊(cè)人自己生產(chǎn)的產(chǎn)品，而是他人生產(chǎn)的使用與商標(biāo)注冊(cè)人的注冊(cè)商標(biāo)相同或近似商標(biāo)的產(chǎn)品。本案中,，李某雖在其商店招牌上使用了A公司的注冊(cè)商標(biāo),，但其銷售的產(chǎn)品均系A(chǔ)公司的產(chǎn)品，并非“他人生產(chǎn)”的商品,，不是侵權(quán)商品,。李某的行為不會(huì)搶占A公司的市場(chǎng)份額，也沒(méi)有對(duì)A公司的商業(yè)聲譽(yù)和商品信譽(yù)造成損害,?！跽岔樒?/P>

　　（六）

　　筆者認(rèn)為李某的行為不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán),。盡管《關(guān)于禁止擅自將他人注冊(cè)商標(biāo)用作專賣店（專修店）企業(yè)名稱及營(yíng)業(yè)招牌的通知》（工商標(biāo)字〔1996〕第157號(hào)）規(guī)定,，未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人允許，他人不得將其注冊(cè)商標(biāo)作為專賣店,、專營(yíng)店,、專修店的企業(yè)名稱或營(yíng)業(yè)招牌使用；商品銷售網(wǎng)點(diǎn)和提供某種服務(wù)的站點(diǎn),，在需說(shuō)明本店經(jīng)營(yíng)商品及提供服務(wù)的業(yè)務(wù)范圍時(shí),，可使用“本店修理××產(chǎn)品”、“本店銷售××西服”等敘述性文字,，且其字體應(yīng)一致,，不得突出其中商標(biāo)部分。但這份規(guī)范性文件已于2004年6月30日被廢止,。因此,，筆者認(rèn)為認(rèn)定李某的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)缺乏法律依據(jù)。

　　根據(jù)《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)定》第十九條的規(guī)定,，對(duì)于不予立案的投訴,、舉報(bào)、申訴,，經(jīng)工商機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)后,，由辦案機(jī)構(gòu)將結(jié)果告知具名的投訴人、申訴人,、舉報(bào)人,。辦案人員可報(bào)請(qǐng)興國(guó)縣工商局領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)后，書面回復(fù)劉某,，指出李某的行為不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán),，說(shuō)明理由，并將不予立案的相關(guān)情況作書面記錄留存,。

　　□盧三強(qiáng)

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　　筆者認(rèn)為李某的行為構(gòu)成《商標(biāo)法》第五十二條第（一）項(xiàng)所指的商標(biāo)侵權(quán)行為,。

　　1.當(dāng)事人的行為是使用商標(biāo)的行為?！渡虡?biāo)法實(shí)施條例》第三條規(guī)定：“商標(biāo)法和本條例所稱商標(biāo)的使用,，包括將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上,，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳,、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中?！北景府?dāng)事人李某為了經(jīng)營(yíng)需要,，將A公司的注冊(cè)商標(biāo)用在自己的商店招牌上，是一種典型的為了商業(yè)目的,、在商業(yè)活動(dòng)中使用他人注冊(cè)商標(biāo)的行為,。

　　2.當(dāng)事人使用商標(biāo)的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)?！渡虡?biāo)法》第五十二條第（一）項(xiàng)規(guī)定：“有下列行為之一的,，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)：（一）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的……”筆者認(rèn)為此項(xiàng)規(guī)定中的“類似”,，不能狹義地理解為僅指商品的類似,。依據(jù)法釋〔2002〕32號(hào)第十一條的規(guī)定，“類似”應(yīng)當(dāng)包括商品類似,、服務(wù)類似,、商品與服務(wù)類似等3種情形，該條第三款規(guī)定：“商品與服務(wù)類似,，是指商品和服務(wù)之間存在特定聯(lián)系,，容易使相關(guān)公眾混淆?！睋Q言之,，在服務(wù)中使用他人商品商標(biāo)或在商品上使用他人服務(wù)商標(biāo),，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生混淆的,，都構(gòu)成《商標(biāo)法》第五十二條第（一）項(xiàng)所指的侵權(quán)行為。本案中,，當(dāng)事人李某,，在銷售A公司產(chǎn)品的過(guò)程中，在商店招牌上使用與A公司注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo),，足以使消費(fèi)者誤以為當(dāng)事人李某與A公司存在隸屬,、加盟、許可或其他特定關(guān)系,。李某在經(jīng)營(yíng)中的不當(dāng)行為,，有可能給A公司的產(chǎn)品信譽(yù),、企業(yè)商譽(yù)等帶來(lái)負(fù)面影響。因此,，李某未經(jīng)許可在其經(jīng)營(yíng)服務(wù)中使用A公司注冊(cè)商標(biāo)的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán),。

　　3.當(dāng)事人的侵權(quán)行為可以從輕、減輕或不予處罰,。從案情看,，李某的侵權(quán)行為未給商標(biāo)注冊(cè)人帶來(lái)明顯的危害后果，且情節(jié)比較輕微,。如果李某能主動(dòng)糾正違法行為,，依據(jù)《行政處罰法》第二十七條的相關(guān)規(guī)定，可以從輕,、減輕或不予行政處罰,。□劉士奇

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　　從案情看,，此案涉及的其實(shí)是代理商和銷售商之間的“串貨”問(wèn)題。李某使用A公司的注冊(cè)商標(biāo)經(jīng)銷A公司產(chǎn)品的行為并非商標(biāo)侵權(quán)行為,。但是,，工商機(jī)關(guān)接到此類投訴后，應(yīng)從主動(dòng)行政,，做好合同法律知識(shí)指導(dǎo)工作的角度,，處理好此舉報(bào)，化解矛盾,。

　　劉某與A公司之間是產(chǎn)品銷售代理關(guān)系,。按照商業(yè)慣例，特約經(jīng)銷商與生產(chǎn)商之間在產(chǎn)品銷售代理關(guān)系上可分為區(qū)域普通銷售代理和區(qū)域獨(dú)占銷售代理,。獨(dú)占銷售代理商在某個(gè)區(qū)域享有產(chǎn)品的獨(dú)家銷售權(quán),，普通銷售代理商則不享有在某區(qū)域的獨(dú)家銷售權(quán)。為了鞏固獨(dú)占銷售代理地位,，某些特約經(jīng)銷商在與生產(chǎn)商簽訂代理合同時(shí),，還會(huì)爭(zhēng)取知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)等相關(guān)權(quán)利，例如代為提起商標(biāo)侵權(quán)索賠,、訴訟等,。普通銷售代理商相對(duì)于獨(dú)占代理商來(lái)說(shuō)，只具有產(chǎn)品在某個(gè)區(qū)域的銷售權(quán),，不具有獨(dú)占性,。因此，如果劉某沒(méi)有取得A公司產(chǎn)品在該區(qū)域的獨(dú)占銷售代理權(quán),，就沒(méi)有權(quán)利對(duì)李某的銷售行為提出質(zhì)疑,。如果劉某已經(jīng)取得A公司產(chǎn)品的區(qū)域獨(dú)占銷售代理權(quán),，又可分為兩種情況：一是李某銷售的A公司產(chǎn)品是直接從A公司進(jìn)貨的。在這種情況下,，A公司構(gòu)成對(duì)劉某的合同違約,，劉某可通過(guò)向人民法院提起訴訟維護(hù)自身權(quán)益。二是李某銷售的A公司產(chǎn)品是從其他渠道獲得,。在這種情況下,，劉某可通過(guò)A公司提起訴訟來(lái)制止李某的經(jīng)營(yíng)行為。

　　□沈　濤

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　　筆者發(fā)現(xiàn),，在店招上使用他人注冊(cè)商標(biāo)這一現(xiàn)象在現(xiàn)實(shí)中普遍存在，但表現(xiàn)形式不同：有的用“某某專賣店”或“某某旗艦店”字樣,，大多數(shù)是在店招上直接使用注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)志,，如杰施、哥弟等,，消費(fèi)者一看就知道該店經(jīng)營(yíng)何種品牌的商品,，這種現(xiàn)象在服裝零售業(yè)尤其普遍。筆者認(rèn)為這屬于指示性使用,，目的是讓消費(fèi)者了解商品或服務(wù)的真實(shí)信息,，起到的是廣告宣傳的作用?！渡虡?biāo)法》第五十二條列舉了5種商標(biāo)侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式,，《商標(biāo)法實(shí)施條例》第五十條和法釋〔2002〕32號(hào)第一條則對(duì)《商標(biāo)法》第五十二條第（五）項(xiàng)作出了說(shuō)明?！胺o(wú)禁止即可為”,，在法律法規(guī)禁止情形之外的使用，應(yīng)屬于合法使用他人注冊(cè)商標(biāo)的行為,。

　　筆者還發(fā)現(xiàn),，在商店招牌上使用他人注冊(cè)商標(biāo)的市場(chǎng)主體，很多與其營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的字號(hào)名稱不符合,?！镀髽I(yè)名稱登記管理規(guī)定》第二十條規(guī)定：“企業(yè)的印章、銀行賬戶,、牌匾,、信箋所使用的名稱應(yīng)當(dāng)與登記注冊(cè)的企業(yè)名稱相同。從事商業(yè),、公共飲食、服務(wù)等行業(yè)的企業(yè)名稱牌匾可適當(dāng)簡(jiǎn)化,，但應(yīng)當(dāng)報(bào)登記主管機(jī)關(guān)備案,?！薄秱€(gè)體工商戶名稱登記管理辦法》第十九條規(guī)定：“ 個(gè)體工商戶名稱牌匾可以適當(dāng)簡(jiǎn)化，但不得對(duì)公眾造成欺騙或者誤解,?！币虼耍词估钅吃诘暾猩鲜褂盟俗?cè)商標(biāo)的行為不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán),，執(zhí)法人員也應(yīng)依據(jù)以上規(guī)定對(duì)其使用的商店招牌加以規(guī)范,。