公司的控制權(quán)是指能夠?qū)蓶|大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配公司行為的能力,，其淵源是對(duì)公司的直接或者間接的股權(quán)投資關(guān)系,。根據(jù)《公司法》第二百一十六條第二款、第三款的規(guī)定,，控股股東,，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十,，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東,。實(shí)際控制人,，是指雖不是公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系,、協(xié)議或者其他安排,，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人,。在認(rèn)定實(shí)際控制人時(shí)，既要考慮股權(quán)投資關(guān)系,，也要根據(jù)實(shí)際情況,，考慮對(duì)股東大會(huì)、董事會(huì)決議的實(shí)質(zhì)影響,、對(duì)高管人員的任免等起的作用等因素進(jìn)行判斷,。對(duì)于實(shí)際控制人的認(rèn)定，要一直追溯到自然人或國(guó)有資產(chǎn)管理單位,。

報(bào)告期內(nèi)實(shí)際控制人未發(fā)生變更是企業(yè)申請(qǐng)首發(fā)上市的必要條件。從立法意圖看,，《首發(fā)管理辦法》第十二條規(guī)定要求發(fā)行人最近3年內(nèi)（創(chuàng)業(yè)板為2年）實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更,，試圖以公司控制權(quán)的穩(wěn)定為標(biāo)準(zhǔn),，判斷公司是否具有持續(xù)發(fā)展,、持續(xù)盈利的能力，以便投資者在對(duì)公司的持續(xù)發(fā)展和盈利能力較為明確預(yù)期的情況下做出投資決策,。對(duì)于IPO而言，實(shí)際控制人是不能變更的,。

而新三板審核機(jī)構(gòu)對(duì)擬掛牌企業(yè)存在實(shí)際控制人變更的情況是有條件的接受,，前提是實(shí)際控制人的變更不影響公司業(yè)務(wù)穩(wěn)定和持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力。從審核通過(guò)的案例來(lái)看,，新三板掛牌實(shí)際控制人是可以變更的,。

一、案例情況

均信擔(dān)保（430558）：公司無(wú)控股股東和實(shí)際控制人,。

萬(wàn)隆電氣（430502）：認(rèn)定夫妻為共同實(shí)際控制人。

飛田通信（430427）：認(rèn)定父母,、子女,、子女之配偶為共同實(shí)際控制人。

萬(wàn)洲電氣（430436）：認(rèn)定五位公司創(chuàng)始人為共同實(shí)際控制人,。

盈光科技（430594）：實(shí)際控制人變更,。

凱德自控（430592）：公司的實(shí)際控制人之一將其持有的公司全部股份質(zhì)押。

二,、典型案例分析

（一）均信擔(dān)保（430558）

1,、基本情況

公司任何單一股東所持有或控制的股份比例均未超過(guò)公司股本總額的20%,，均無(wú)法通過(guò)行使股東表決權(quán)單獨(dú)控制股東大會(huì)或?qū)蓶|大會(huì)決議產(chǎn)生決定性影響；發(fā)行人任何單一股東均不能決定董事會(huì)半數(shù)以上董事成員的選任以控制董事會(huì)或?qū)Χ聲?huì)決議產(chǎn)生決定性影響,。因此,，發(fā)行人律師認(rèn)為，公司股本結(jié)構(gòu)分散,，不存在控股股東和實(shí)際控制人,。

2、解決措施

針對(duì)均信擔(dān)保股本結(jié)構(gòu)分散,，不存在控股股東和實(shí)際控制人的情況,，均信擔(dān)保采取如下措施保證公司經(jīng)營(yíng)決策的穩(wěn)定性、治理的規(guī)范性以及避免公司內(nèi)部人控制對(duì)股東利益帶來(lái)的不利影響,。

公司自設(shè)立以來(lái)的主營(yíng)業(yè)務(wù)未發(fā)生變化,；近兩年公司的核心董事會(huì)成員、核心高級(jí)管理人員未發(fā)生重大變化,。

公司制定了健全的《公司章程》,、《股東大會(huì)議事規(guī)則》、《董事會(huì)議事規(guī)則》,、《監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則》,、《總經(jīng)理工作細(xì)則》，強(qiáng)化了對(duì)董事會(huì)和經(jīng)理層的約束和監(jiān)督,。在此基礎(chǔ)上,，公司還制定了《信息披露管理制度》、《關(guān)聯(lián)交易管理制度》,、《對(duì)外投資管理制度》,、《對(duì)外擔(dān)保管理制度》等公司內(nèi)部管理制度，均能夠保證公司依法規(guī)范運(yùn)營(yíng),，從而確保了公司治理的有效性,，能夠更好地維護(hù)公司及中小股份利益。

3,、案例評(píng)析

律師認(rèn)為,，認(rèn)定無(wú)實(shí)際控制人的原因一般是股權(quán)較為分散，任何一個(gè)股東都控制不了股東大會(huì)和董事會(huì)的決策,，股東并不能保證一致行動(dòng),。關(guān)于認(rèn)定無(wú)實(shí)際控制人的解決思路包括解釋認(rèn)定無(wú)實(shí)際控制人的原因，并對(duì)于無(wú)實(shí)際控制人給公司帶來(lái)的股權(quán),、公司治理和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的穩(wěn)定性,、持續(xù)性提供解決措施。

（二）萬(wàn)隆電氣（430502）

1,、基本情況

公司持股5%以上的股東共計(jì)三人,，分別為劉林,、徐紅霞、劉家妤,，持股比例為70%,、10%、20%,，劉林,、徐紅霞為夫妻關(guān)系，劉家妤為其女兒,。

2,、認(rèn)定情況

劉林、徐紅霞共同為萬(wàn)隆電氣控股股東,、實(shí)際控制人,。

3、案例評(píng)析

筆者認(rèn)為,，血緣,、夫妻關(guān)系是最直接證明一致行動(dòng)人的依據(jù)，認(rèn)定夫妻為一致行動(dòng)人也是最常見的處理方式,。就夫妻屬于一致行動(dòng)人是否需要簽署一致行動(dòng)協(xié)議,，我們認(rèn)為是不需要的。本案例有趣的地方是沒有認(rèn)定女兒同為一致行動(dòng)人,，值得關(guān)注,。

（三）飛田通信（430427）

1、基本情況

公司認(rèn)定于秀珍,、吳寶林、吳建俊和陸桂華四人為公司實(shí)際控制人,。

2,、認(rèn)定依據(jù)

于秀珍直接持有飛田股份1395.301萬(wàn)股，占總股本的46.51%,，另外通過(guò)上海飛誠(chéng)持有飛田股份43.5104萬(wàn)股,，合計(jì)持有1438.811萬(wàn)股，占總股本的47.9603%,，為飛田股份的控股股東,。吳寶林直接持有飛田股份150萬(wàn)股，占總股本的5%,。于秀珍與吳寶林為夫妻關(guān)系,，二人持有飛田股份的股權(quán)比例超過(guò)51%，因此應(yīng)認(rèn)定為飛田股份的實(shí)際控制人,。

吳建俊和陸桂華雖然不直接持有公司的股權(quán),，吳建俊系于秀珍,、吳寶林之子，長(zhǎng)期擔(dān)任公司董事長(zhǎng),、總經(jīng)理,、法定代表人，吳建俊之妻陸桂華擔(dān)任公司董事長(zhǎng)秘書,。吳建俊和陸桂華實(shí)際參與公司經(jīng)營(yíng),，能夠決定和實(shí)質(zhì)影響公司的經(jīng)營(yíng)方針、決策和經(jīng)營(yíng)管理層的任免,。因此,，根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為飛田股份的實(shí)際控制人,。

于秀珍,、吳寶林、吳建俊和陸桂華簽訂了《一致行動(dòng)人協(xié)議》,，約定對(duì)于公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中須經(jīng)股東大會(huì),、董事會(huì)等機(jī)構(gòu)決策的事項(xiàng)，須經(jīng)各方事先協(xié)商并形成一致意見,，并由各方在公司股東大會(huì),、董事會(huì)上根據(jù)各方達(dá)成的一致意見投票表決。就公司股東大會(huì)任何議案進(jìn)行表決時(shí),，各方應(yīng)確保各方持有的全部有效表決權(quán)保持一致行動(dòng),。

于秀珍、吳寶林,、吳建俊和陸桂華出具承諾：于秀珍,、吳寶林與吳建俊、陸桂華無(wú)任何股權(quán)代持關(guān)系,。

3,、案例評(píng)析

我們認(rèn)為，該項(xiàng)目在認(rèn)定實(shí)際控制人方面十分謹(jǐn)慎,，尤其是吳建俊和陸桂華雖然不直接持有公司的股權(quán),，吳建俊系于秀珍、吳寶林之子,，長(zhǎng)期擔(dān)任公司董事長(zhǎng),、總經(jīng)理、法定代表人,，吳建俊之妻陸桂華擔(dān)任公司董事長(zhǎng)秘書,，其兩人也被認(rèn)定為實(shí)際控制人。我猜測(cè)認(rèn)定他們?yōu)閷?shí)際控制人的邏輯大概是：（1）四個(gè)人都認(rèn)定為實(shí)際控制人風(fēng)險(xiǎn)最小,；（2）吳建俊和陸桂華沒持股那么就簽多一份《一致行動(dòng)協(xié)議》吧,！

（四）萬(wàn)洲電氣（430436）

1、基本情況

公司的股東為趙世運(yùn),、李明輝,、李峰、趙邦國(guó),、包群英5位自然人和江蘇華工,、武漢華工2家法人。公司認(rèn)定趙世運(yùn),、李明輝,、李峰、趙邦國(guó),、包群英為實(shí)際控制人,。

2、認(rèn)定依據(jù)

公司的實(shí)際控制人為趙世運(yùn),、李明輝,、包群英、趙邦國(guó),、李峰,。上述五人合計(jì)持有公司5,000 萬(wàn)股股份，約占公司股份總數(shù)的88.06%,。同時(shí),，五人為公司的創(chuàng)始人，擔(dān)任公司董事,、總經(jīng)理或副總經(jīng)理,，對(duì)公司股東大會(huì)及董事會(huì)決策有重大影響。上述五人簽署了《一致行動(dòng)人協(xié)議》,，自公司成立以來(lái)五人一直根據(jù)協(xié)商一致的結(jié)果進(jìn)行表決或投票,，并且同意在今后按照相關(guān)約定采取一致行動(dòng)，在充分溝通及協(xié)商的基礎(chǔ)上行使各自在公司的表決權(quán)和經(jīng)營(yíng)管理權(quán),。

3、案例評(píng)析

我們認(rèn)為,，如果擬認(rèn)定非血緣關(guān)系的多人為實(shí)際控制人,，則一般需要共同簽署《一致行動(dòng)人協(xié)議》，此外也需要核查歷史上董事會(huì),、股東會(huì)（股東大會(huì)）表決情況,。由于新三板并未強(qiáng)制要求實(shí)際控制人不可變更，這一塊要求不算很嚴(yán),。如果是IPO項(xiàng)目,，若認(rèn)定多人為實(shí)際控制人尤其需要注意第一大股東是否發(fā)生變化,，若發(fā)生變化則很可能被認(rèn)定為實(shí)際控制人發(fā)生了變更。

（五）盈光科技（430594）

1,、基本情況

報(bào)告期初,，即從2011年1月1日至2011年2月10日，公司實(shí)際控制人為譚健民,；報(bào)告期內(nèi),，從2011年2月10日至今，公司實(shí)際控制人為徐雄,。

2,、解決措施

（1）通過(guò)與公司管理層溝通，報(bào)告期內(nèi)公司控股股東和實(shí)際控制人由譚健民變更為徐雄,，在此變更前后,，公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)范圍、主營(yíng)業(yè)務(wù)和經(jīng)營(yíng)模式并未發(fā)生重大改變,。

（2）根據(jù)公司的說(shuō)明,，報(bào)告期內(nèi)公司控股股東和實(shí)際控制人由譚健民變更為徐雄，在此變更前后,，公司的管理層和組織機(jī)構(gòu)發(fā)生了調(diào)整,，變更前公司設(shè)有董事會(huì)，由徐雄擔(dān)任董事長(zhǎng),，譚健民和徐小芳任董事,，公司監(jiān)事由潘孔華擔(dān)任；變更后公司不設(shè)董事會(huì),，設(shè)執(zhí)行董事,，由徐雄任執(zhí)行董事和經(jīng)理、陳珍擔(dān)任監(jiān)事,。雖然發(fā)生上述調(diào)整,，但由于徐雄在公司的管理地位沒有發(fā)生改變，因此公司的管理方針和管理模式并未發(fā)生重大改變,。

據(jù)此,，報(bào)告期內(nèi)公司控股股東和實(shí)際控制人變更對(duì)公司經(jīng)營(yíng)、管理等方面沒有重大影響,，不影響公司持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力,。

3、案例評(píng)析

律師認(rèn)為,，在新三板的掛牌條件中沒有對(duì)于實(shí)際控制人不能變更的限制,，因此在審核過(guò)程中，對(duì)于該問題還是有條件的接受，前提是變更不影響公司業(yè)務(wù)穩(wěn)定和持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力,?！斗巧鲜泄姽拘畔⑴秲?nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號(hào)——公開轉(zhuǎn)讓說(shuō)明書》第十條規(guī)定，申請(qǐng)人應(yīng)簡(jiǎn)述最近2年內(nèi)實(shí)際控制人變化情況,。對(duì)于該問題,，還是秉承如實(shí)披露的原則，對(duì)于實(shí)際控制人發(fā)生變化或變更,，中介機(jī)構(gòu)應(yīng)判斷對(duì)公司持續(xù)經(jīng)營(yíng)的影響,。

（六）凱德自控（430592）

1、基本情況

公司控股股東凱德實(shí)業(yè)以其持有的公司全部股份向湖南中融企業(yè)信用擔(dān)保投資有限公司提供質(zhì)押,，陳艷芬以其持有的本公司全部股份向湖南中融企業(yè)信用擔(dān)保投資有限公司提供質(zhì)押,，以上質(zhì)押未進(jìn)行登記。

2,、反饋問題

（1）根據(jù)公司償債能力,，分析前述股權(quán)質(zhì)押是否對(duì)公司實(shí)際控制權(quán)構(gòu)成變動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)，如有請(qǐng)做重大事項(xiàng)提示,；（2）前述股份質(zhì)押未經(jīng)登記是否存在潛在糾紛,。

3、案例評(píng)析

（1）只要公司具有持續(xù)穩(wěn)定的營(yíng)業(yè)收入,、能持續(xù)盈利,，公司償債能力強(qiáng)，股權(quán)質(zhì)押也不成問題,；（2）新三板果然是“注冊(cè)制”,。

綜上，新三板對(duì)于實(shí)際控制人情況審核的理念與IPO有著本質(zhì)的不同,，如實(shí)信息披露的基礎(chǔ)上,，只要實(shí)際控制人的情況對(duì)公司持續(xù)經(jīng)營(yíng)不存在明顯風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)不存在大的問題。

（部分內(nèi)容引自北京邦盛律師事務(wù)所）