來源 ‖中國律師網(wǎng)

　　修訂后的《公司法》順應(yīng)時代潮流,，尊重公司自身規(guī)律,，進(jìn)一步放寬和拓展了公司自治的內(nèi)容。鑒于有限責(zé)任公司兼具資合性及人合性的特征,，其公司自治內(nèi)容較股份有限公司要寬泛許多,，而公司自治又集中體現(xiàn)為公司章程的法律自治。現(xiàn)將專屬于有限責(zé)任公司的章程自治內(nèi)容進(jìn)行探析,。

　　一,、分紅權(quán)、優(yōu)先認(rèn)購權(quán)及表決權(quán)

　　股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時,，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資;股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán),。上述情況為有限責(zé)任公司行使分紅權(quán)、優(yōu)先認(rèn)購權(quán),、表決權(quán)的常態(tài),。此種狀態(tài)下考量，現(xiàn)實中放大了有限責(zé)任公司資合性的因素,，而忽視了人合性的特點,。股東之所以結(jié)社創(chuàng)設(shè)有限責(zé)任公司,，基于人的了解及獨立法人財產(chǎn)權(quán)形成的有限責(zé)任應(yīng)是主要動力。相比于是否創(chuàng)辦公司,、與誰合作創(chuàng)辦公司,，有限責(zé)任公司的財務(wù)分配應(yīng)是下位的概念，因此修訂后的《公司法》注意到上述問題,，賦予全體股東約定不按照出資比例行使分紅,、優(yōu)先認(rèn)股及表決的權(quán)利。為了避免事發(fā)時股東決議形成的困難,，更為了公司的持久穩(wěn)固,，公司結(jié)合自身實際，如果需要對不按照出資比例分紅,、優(yōu)先認(rèn)股,、行使表決權(quán)做出約定，應(yīng)明確載于公司章程之上,。

　　二,、股東會的召集次數(shù)和通知時間

　　有限責(zé)任公司股東定期會議召集的次數(shù)屬于公司章程必須規(guī)定的事項。針對次數(shù)的限定,，應(yīng)結(jié)合公司規(guī)模,、股東人數(shù)、股東出任董事的人數(shù)等因素確定,。一般情況下,，股東人數(shù)少，且居住集中的,，可以適當(dāng)規(guī)定較多的會議次數(shù);股東人數(shù)多,，且居住分散的情況，董事會成員多由主要股東出任的情況,，可以適當(dāng)減少會議次數(shù),。但股東會作為決定公司重大事項的權(quán)力機(jī)構(gòu)，定期會議多者不亦超出二個月一次,，少者亦不應(yīng)低于半年一次,，建議每季度一次為宜。

　　至于召開股東會會議,，通知全體股東的時間,。定期會議，一般于會議召開前10天為宜;臨時會議,，因是在非正常情況下的特殊安排,，應(yīng)規(guī)定為會議召開前較短的時間，可考慮3至5天為宜,?？傊?，召開股東會會議，《公司法》會議召開15日前通知全體股東的一般性規(guī)定較漫長,、僵化,，因此公司章程很有必要在《公司法》的授權(quán)性規(guī)范下進(jìn)行適宜調(diào)整。

　　三,、股東會的議事方式和表決程序

　　按照《公司法》的規(guī)定,，股東會的議事方式和表決程序,，除該法有規(guī)定的外,，由公司章程規(guī)定。由于股東會議事規(guī)則涉及內(nèi)容較多,，放在公司章程正文中易引發(fā)各部分內(nèi)容的失衡和過分懸殊,，建議作為公司章程附件，綜合股東會議事方式和表決程序,、會議的次數(shù)和通知等內(nèi)容,，單列“股東會議事規(guī)則”專門文件。

　　作為公司章程附件的“股東會議事規(guī)則”,，一般應(yīng)涵蓋以下內(nèi)容：1,、股東會的職權(quán);2、首次股東會;3,、會議的次數(shù)和通知;4,、會議的出席;5、會議的召集和主持;6,、會議召集的例外;7,、決議的形成;8、非會議形式產(chǎn)生決議的條件;9,、會議記錄,。

　　四、董事會的組成,、產(chǎn)生及董事任期

　　董事會既是股東會的執(zhí)行機(jī)關(guān),，又是公司的經(jīng)營決策機(jī)關(guān)，處于公司日常運作的核心地位,。公司章程依法要對董事會的組成,、產(chǎn)生及董事任期做出準(zhǔn)確、適宜,、可控的規(guī)定,。

　　有限責(zé)任公司董事會成員的數(shù)額，一般狀態(tài)下,，公司章程要在3至13人之間進(jìn)行確定,，中小型企業(yè)5人或7人為宜,，大型企業(yè)一般應(yīng)為9人以上的單數(shù)。

　　基于有限責(zé)任公司封閉性,、人合性,、可控性強(qiáng)的特點，董事長,、副董事長,，由股東會選舉產(chǎn)生更有利于股東的信任和器重。尤其是私營中小型公司,，一般不宜比照股份有限公司,，由董事會產(chǎn)生董事長及副董事長。

　　關(guān)于董事的任期,，在3年限度內(nèi)依法由公司章程予以規(guī)定,。如果多數(shù)董事由股東出任的情況下，董事任期按最高上限3年即可,。非此情況下,，可考慮每年改選一次。

　　五,、董事會的議事方式和表決程序

　　董事會的議事方式和表決程序,，因內(nèi)容多、又具有獨立性和程序性強(qiáng)的特征,，宜結(jié)合其它相關(guān)內(nèi)容概括為“董事會議事規(guī)則”,，作為公司章程附件的形式出現(xiàn)。其基本內(nèi)容為：1,、董事會的職權(quán);2,、閉會期間的權(quán)力行使問題;3、董事的任期;4,、會議的次數(shù)和通知;5,、會議的出席;6、會議的召集和主持;7,、決議的形成;8,、會議記錄。

　　六,、執(zhí)行董事的職權(quán)

　　股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責(zé)任公司,，可以放棄董事會的設(shè)置，僅設(shè)一名執(zhí)行董事,?！豆痉ā凡⑹跈?quán)公司章程對執(zhí)行董事的職權(quán)做出規(guī)定。此種架構(gòu)下，一般可放棄設(shè)經(jīng)理職位,，公司章程將執(zhí)行董事的職權(quán),，宜界定為《公司法》中關(guān)于董事會的部分職權(quán)及關(guān)于經(jīng)理職權(quán)的結(jié)合。執(zhí)行董事主要行使的權(quán)力有：制定公司的基本管理制度;決定內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置;主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作;聘任公司高級管理人員,。

　　七,、經(jīng)理的職權(quán)

　　經(jīng)理崗位設(shè)置與否屬于有限責(zé)任公司的任選項，但現(xiàn)實中一般會設(shè)此崗,，公司章程在沒有特別規(guī)定之下,，《公司法》賦予的是一個強(qiáng)勢經(jīng)理的概念。鑒于不規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu),，征信體系的殘缺,，職業(yè)經(jīng)理人隊伍的不成熟。為了最大限度保護(hù)股東利益,，防范內(nèi)部人控制公司局面的發(fā)生,，公司經(jīng)理的職權(quán)由董事會或董事長，根據(jù)經(jīng)理的個人情況特別授權(quán),，適時調(diào)整為宜。若按上述方案操作,，公司章程應(yīng)明確規(guī)定之,。

　　八、監(jiān)事會的設(shè)立與組成

　　設(shè)立監(jiān)事會的有限責(zé)任公司,，其成員不得少于三人,，實踐中5至7人為宜。應(yīng)該注意的是,，基于建立人本性公司和公司社會屬性的理念,，《公司法》規(guī)定監(jiān)事會中職工代表的比例不得低于三分之一。但對于一些股東人數(shù)較少,、規(guī)模較小的有限責(zé)任公司,，從減少管理成本、提高效率的角度出發(fā),，公司章程規(guī)定不設(shè)監(jiān)事會,，僅設(shè)二名監(jiān)事，應(yīng)為務(wù)實之舉,。

　　九,、監(jiān)事會的議事方式和表決程序

　　監(jiān)事會的議事方式和表決程序作為“監(jiān)事會議事規(guī)則”的一部分，與“股東會議事規(guī)則”,、“董事會議事規(guī)則”相同,，鑒于其獨立性、程序性強(qiáng)的特點,，宜以公司章程附件的形式出現(xiàn),?；緝?nèi)容應(yīng)含：1、監(jiān)事會的職權(quán);2,、監(jiān)事的任期;3,、會議的次數(shù)和通知;4、會議的出席;5,、會議的召集和主持;6,、決議的形成;7、會議記錄,。

　　十,、股權(quán)轉(zhuǎn)讓

　　在資本維持、資本不變,、資本法定三原則的框架內(nèi),，有限責(zé)任公司依法允許股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為。首先,，股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán),。此種情況下，僅是變更了股東的出資比例或減少了股東數(shù)量,，不會產(chǎn)生股東之間的信任危機(jī),。當(dāng)股東向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，股東之間的信任優(yōu)勢將受到?jīng)_擊,，尤其是股東較少的小型公司,，由于外人受讓股權(quán)有可能對公司產(chǎn)生顛覆性危機(jī)。然而,，根據(jù)《公司法》的規(guī)定,，在公司章程沒有特別規(guī)定的情況下，股東向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)是無法終局禁止的,。原因是：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),，雖然需經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，但其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的,，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的,，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　　鑒于上述情況,，公司章程應(yīng)因企制宜,，對向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)做出合適規(guī)定。現(xiàn)實中,，小型公司可以禁止股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓,。原因是：股東如果認(rèn)為其利益受到公司、董事、高管或其他股東的不當(dāng)侵害,，完全可以通過協(xié)商,、調(diào)解或訴訟解決，除此之外,，公司的穩(wěn)定性應(yīng)是最大的利益選擇,。至于股東人數(shù)較多、規(guī)模較大的公司,，對股權(quán)外轉(zhuǎn)不宜限制過嚴(yán),，但相比公司法的一般性規(guī)定，公司章程還是應(yīng)適當(dāng)從嚴(yán),。

　　十一,、股東資格的繼承

　　在公司章程沒有事先規(guī)制的前提下，自然人股東死亡后,，其合法繼承人可以繼承股東資格,。而此種模式，與上述股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)相似,，勢必產(chǎn)生有限責(zé)任公司的信任危機(jī),。因此，繼承與否,，公司章程若規(guī)定需股東表決通過較為適宜,。但為了保護(hù)死亡股東及其親屬的利益，公司章程應(yīng)規(guī)定死亡股東親屬在不能繼承股東資格的情況下,，其他股東按持股的比例負(fù)有收購其全部股權(quán)的義務(wù);或者公司通過法定減資程序返回死亡股東的股權(quán)利益。

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