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作者：孫建帥律師
對于任何企業(yè)而言，法律風險防范都至關重要,。為企業(yè)服務的專業(yè)法律人員無外乎分為“公司法務人員”和“外聘律師”兩大類——前者不再是對外提供服務的律師,，而是企業(yè)的員工,；后者則仍為律師，只是常年為企業(yè)提供法律服務,。是成立專職的法務部還是聘請外部律師呢,？這是很多中小企業(yè)猶豫不決的問題。前者需要人員,、設備,、場所等方面的成本投入；后者則可能因不足夠了解企業(yè)特點而在法律風險防范方面有所欠缺,。 除法務人員類型的選擇外,，中小企業(yè)的法務問題還包括合規(guī)管理、法律風險評估,、法律法規(guī)學習,、法律人才培養(yǎng)等內容。只有全面并深入地了解所有這些問題,，并有效規(guī)避相關風險,，才是中小企業(yè)法務管理的上策。 那么,，目前中小企業(yè)法務管理面臨著什么樣的問題,？其內因和外因分別有哪些？癥結又在何處,？考慮到企業(yè)成本,、靈活性及效率等原因，專業(yè)法律人士又如何評判 “成立法務部”與“聘請外部律師”,，哪個更適合中小企業(yè),？他們又會提出哪些建議？ 律師眼中的中小企業(yè)法務數(shù)據(jù)顯示,，我國中小企業(yè)數(shù)量驚人——截至2008年,，全國中小企業(yè)和非公有制企業(yè)的數(shù)量已經(jīng)超過4200多萬戶，占全國企業(yè)總數(shù)的99.8%,。 “中小企業(yè)與大型企業(yè)沒有本質區(qū)別,，作為個體而言，其自身特征決定了其法律事務的主要特點,?！痹诮邮堋豆痉▌铡凡稍L時，專職法務工作者武揚先生表示,。他認為,，就大型企業(yè)法律事務的研究而言，目前我國理論界和實務界已取得了一些成果,；相比之下,，對中小企業(yè)法律事務的研究力量則十分薄弱,，研究成果幾乎為空白。這一現(xiàn)狀與我國中小企業(yè)數(shù)量之大,、重要性之高以及國家政策對中小企業(yè)的關注極不相稱,。 “中小企業(yè)發(fā)生法務問題或法律風險是正常的，不發(fā)生才不正常,?！辟Y深律師、北京中永律師事務所合伙人劉興成律師表示,，中小企業(yè)的抗風險能力普遍較弱,，一旦有法律風險發(fā)生便面臨著生死存亡的考驗，這也是我國中小企業(yè)平均壽命只有三年的重要原因,。 如此看來,，不管規(guī)模大小，企業(yè)都是市場經(jīng)濟的主體,，而市場經(jīng)濟是法治經(jīng)濟,，企業(yè)在諸如融資、投資,、采購,、銷售、人事,、稅務,、知識產(chǎn)權等經(jīng)營管理活動中，會遇到法律風險,，中小企業(yè)概莫能外,。 中小企業(yè)的法務問題主要有三個特點：一是中小企業(yè)老板的法律意識和風險意識嚴重低下，誤認為注重法律與企業(yè)盈利是矛盾的,；二是中小企業(yè)的法律資源配置薄弱,，其重大決策缺乏法律論證，經(jīng)營管理得不到法律的保駕護航;三是一旦發(fā)生法律風險,，中小企業(yè)應對能力弱,，法律風險往往對中小企業(yè)沖擊很大，甚至導致企業(yè)走向破產(chǎn),、清算。 在這種現(xiàn)狀下,，中小企業(yè)自身的法律意識普遍不強,，就成了難以逾越的障礙。除自身原因外,，中小企業(yè)所面臨的法治環(huán)境也并未完善,，在促進中小企業(yè)公平,、公正、健康有序的法治環(huán)境方面還有很多問題需要解決,。 法人治理結構不善是根本那么,，中小企業(yè)應對法律風險表現(xiàn)脆弱的現(xiàn)狀該如何改善？ “中小企業(yè)之所以應對法律風險的能力較弱,，主要原因在于中小企業(yè)的法人治理結構不完善,。”劉興成律師認為,，相當部分的中小企業(yè)是家族企業(yè),，沒有嚴格按照公司法規(guī)定的法人治理結構運作，中小企業(yè)的生死興衰往往只取決于其主要負責人或實際控制人的素質和能力,，這是非常悲哀的現(xiàn)狀,。 導致企業(yè)內部法律風險的主要原因是中小企業(yè)法律事務管理的缺失和薄弱。許多中小企業(yè)并無法律顧問制度,，或只把法律顧問作為擺設,，法律顧問在企業(yè)決策中沒有體現(xiàn)相應的決策地位，只在糾紛發(fā)生時才被啟用,。 “與發(fā)達國家相比,，我國中小企業(yè)的所有權和經(jīng)營權沒有實質分離，股東會,、董事會,、監(jiān)事會沒有實際運作，股東會中一股獨大等現(xiàn)象較為普遍,?！蔽鋼P認為，這些都導致中小企業(yè)主的法律意識在很大程度上決定了整個企業(yè)的法律意識,。 按照國際慣例,，企業(yè)在法律事務方面的開支一般要占銷售收入的1%，但我國目前大多數(shù)中小企業(yè)在法律事務方面的開支甚至還占不到銷售收入的千分之一,。中國人民大學呂景勝教授在2007年“我國中小企業(yè)法律風險實證研究”中,，調查了221家中小企業(yè)，其中銷售額在1000萬元以上的企業(yè)有148家,，占66%,。在221家企業(yè)中，法律事務方面開支在l0萬元以上的僅49家,，占22%,；法律事務開支在30萬元以上的僅l3家，僅占6%。 外聘律師 VS. 內部法務目前,，我國大部分大中型企業(yè)已設立了專門的法務部來處理企業(yè)涉法問題,，包括知識產(chǎn)權、合同,、勞動糾紛等方面,。但是，很多中小企業(yè)還在“成立法務部門”和“聘請法律顧問”之間徘徊,。顯然,，他們需要作出一個清晰的抉擇，而且抉擇越快對企業(yè)越有利,。 一般觀點認為,，公司法務人員與外部律師是兩種職業(yè)定位，二者的工作立足點不同,。公司法務人員屬于職業(yè)經(jīng)理人,，應站在企業(yè)戰(zhàn)略和體制層面思考問題，對公司法律事務予以全盤管理和決斷,，并且應當參與企業(yè)最高層的重大決策,，對法律風險應以事前預防為主；外部律師則是提供有償法律服務的自由職業(yè)者,，沒有企業(yè)管理權限,，更多情況下充當“顧問團”、“救火隊”的角色,，對法律風險以事后救濟為主,。 “相比之下，我認為外部律師在中小企業(yè)法律風險的防范方面有獨到的長處,?！爆F(xiàn)今我國法律服務市場已經(jīng)走向專業(yè)化分工，資深律師大都在某些專業(yè)領域實踐經(jīng)驗豐富,、信息渠道眾多,、業(yè)務交流頻繁、人脈資源強大,。在利益激烈對抗或遇到重大疑難問題時,，外部律師更能顯示出靈活性和主動性，因此在法律風險防范專業(yè)水平和效果上,，資深外部律師未必有明顯欠缺,。 中小企業(yè)成立專職法務部門的情況很少見，一是因為中小企業(yè)的法人治理結構不完善,，老板往往認為不需要專職法務部門,，二是成立專職法務部門的成本太高,?！庇械穆蓭熞舱J為,，成本永遠是中小企業(yè)考慮的重點之一。只有專職法務部門能夠幫助企業(yè)降低整體成本或產(chǎn)生收益時,，中小企業(yè)才會考慮設立,，例如涉及知識產(chǎn)權和合同較多的中小企業(yè)。 還有的律師認為,，由于外部律師對本企業(yè)了解不夠,，在法律風險防范方面有所欠缺的現(xiàn)象確實存在，但并不嚴重,。恰恰由于外部律師為多家企業(yè)服務,，外部律師有廣闊的視野和足夠的經(jīng)驗，可以借鑒別的企業(yè)的優(yōu)良制度和做法,，在法律風險防范方面對本企業(yè)更有建設性,。 律師建議，出于成本和收益兩方面的考慮,，聘請外部律師更應成為中小企業(yè)的第一選擇,。中小型企業(yè)可以沒有專門的法務部門，但不能沒有外聘律師,。企業(yè)聘請外部律師只需要支付其相當于公司法務人員的工薪待遇,，不需要投入辦公設備和場所等成本。 正確定位法務部管理資深法務工作者,、曾先后擔任多家企業(yè)法律顧問的段明律師也是一位長期關注中小企業(yè)法務問題的專家,。在他看來，公司法務人員的招聘與管理困難也是企業(yè)法務問題的核心所在,。 “對于已經(jīng)設立法務部門的企業(yè)來說,法務人員的管理是一件比較頭痛的事情,。”段明律師表示,，企業(yè)法務人員相對來說比較機動,，工作方式和時間上也比較靈活。長此以往,，公司法務人員管理就可能出現(xiàn)問題,，比如人員流動大，工作內容難以控制等,。 即使在法務部門管理順暢的企業(yè),，其法務部的運營也往往存在很多問題，比如人員結構不合理,、法務人員經(jīng)驗不夠豐富,、歸屬感不強等,。在公司的經(jīng)營管理中，公司法務起著舉足輕重的作用,，從一般的銷售合同的簽署與修改到重大事項決策的做出,，都離不開公司法務。然而法務人員在企業(yè)的前景卻往往不如其他職業(yè)經(jīng)理人,，晉升機會也相對比較少,。究其根本，很多企業(yè)管理者還是將法務人員定位成了“律師”,。 “律師是什么,？顧名思義，就是當有法律訴訟出現(xiàn),，或者在有可能會發(fā)生法律風險的時候才能發(fā)揮其作用,。當老板這種思想根深蒂固的時候，公司法務人員晉升的機會就微乎其微了,?！倍蚊髀蓭煴硎尽?br> 他還建議說,，除法務人員的選擇以外,，中小企業(yè)的法律事務還應立足于防范風險，應講究經(jīng)營過程中合同的精細化,，研究糾紛產(chǎn)生后解決方式的程序化,。 例如，北京一家生物科技有限公司是一個典型的中小企業(yè),，因企業(yè)發(fā)展的需要,，2009年準備購買位于北京昌平區(qū)的一個辦公樓和庫房，并擬出價600萬元收購,。但律師經(jīng)過調查與資料審核發(fā)現(xiàn),，該地是集體建設用地，與國有土地使用權具有不同的市場價值,，遂建議修改報價,，并最終以280萬元成交，不僅為企業(yè)節(jié)省了300多萬元的成本,，還防范和化解了收購資產(chǎn)的風險,。 對于中小企業(yè)來說，從法律風險的基本因素產(chǎn)生到法律風險后果顯現(xiàn)之間有一個漸進的過程,。將法律風險因素消滅在萌芽狀態(tài),，應該成為法律事務管理的主要目的，這對中小企業(yè)來說,，也是投入產(chǎn)出比最高的,。將法律事務管理和企業(yè)日常管理融為一體,，應是未來中小企業(yè)防范法律風險和解決其他法律事務問題的發(fā)展趨勢。 |
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