幾年前俺窗口一MM寫的,，當(dāng)時(shí)國家對(duì)內(nèi)資合并還沒規(guī)定,，...........
一,、案由 近來我們?cè)谄髽I(yè)登記檔案檢查和平時(shí)工作的了解中,，發(fā)現(xiàn)近年來各地在公司合并登記中做法不一，特別是因目前國家對(duì)內(nèi)資公司合并后注冊(cè)資本的確定沒有明確規(guī)定,，所以在這方面各地做法比較混亂,，目前主要有二種做法：一種是參照國家對(duì)外資公司合并后確定注冊(cè)資本的規(guī)定，合并中將二個(gè)公司注冊(cè)資本相加,，使公司注冊(cè)資本在合并前后都保持不變,。另一種是對(duì)二個(gè)公司的資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，將二個(gè)公司的凈資產(chǎn)相加作為公司合并后的注冊(cè)資本,。 由于在公司合并中存在第二種凈資產(chǎn)相加的出資方式,，近年來較多公司通過合并來增大注冊(cè)資本（從1000萬元一舉增大到3000多萬元），更有的公司為了利用在合并中增大注冊(cè)資本,，在不需設(shè)立新公司的情況下,，設(shè)法成立一個(gè)為公司合并打基礎(chǔ)的小公司，設(shè)立后再與原有公司合并,，在不增加出資的情況下,，達(dá)到增大注冊(cè)資本的目的。 二,、不同意見 對(duì)于公司合并登記中是否可將凈資產(chǎn)登記為注冊(cè)資本,，審核人員產(chǎn)生二種不同看法,。 第一種意見：認(rèn)為公司合并登記中可將凈資產(chǎn)登記為注冊(cè)資本，理由有三：一是以凈資產(chǎn)作為注冊(cè)資本對(duì)各公司股東來講比較合理,，其股份的變動(dòng)體現(xiàn)了公司經(jīng)營效益,，如按原各股東的出資登記，不能體現(xiàn)公司經(jīng)營效益,，對(duì)股東來講不合理,。二是其公司合并時(shí)二個(gè)公司確有這么多的資產(chǎn)，應(yīng)該可以作為注冊(cè)資本登記,。三是以凈資產(chǎn)為注冊(cè)資本有先例,，企業(yè)改制中也是以凈資產(chǎn)為注冊(cè)資本的。 第二種意見：認(rèn)為公司合并登記中不可將凈資產(chǎn)登記為注冊(cè)資本,，理由有四：一是根據(jù)公司登記方面的法律法規(guī)規(guī)定,，一個(gè)公司登記后不管其凈資產(chǎn)增加或減少其注冊(cè)資本是不變的，這就是公司注冊(cè)資本的不變?cè)瓌t,。二是根據(jù)公司登記方面的法律法規(guī)規(guī)定,，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物,、工業(yè)產(chǎn)權(quán),、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資,。沒有規(guī)定可以用“凈資產(chǎn)”出資,。三是如允許公司合并中可以以“凈資產(chǎn)”作為注冊(cè)資本（出資），那么公司增加股東,、轉(zhuǎn)讓出資中是否可以以“凈資產(chǎn)”作為注冊(cè)資本（出資）,。從理論上講每個(gè)公司的凈資產(chǎn)在不斷變化，公司注冊(cè)資本是否要不斷地變更,。四是公司合并與企業(yè)改制是二個(gè)不同性質(zhì)的登記,。公司合并是同類型的企業(yè)的合并；企業(yè)改制是不同類型企業(yè)的轉(zhuǎn)換,。公司合并的注冊(cè)資本適用公司資本不變?cè)瓌t,；企企業(yè)改制是對(duì)非公司企業(yè)的資產(chǎn)的評(píng)估，不適用公司資本不變?cè)瓌t,。實(shí)際上,，企業(yè)改制中的凈資產(chǎn)不是公司的凈資產(chǎn)，而是改制改前非公司企業(yè)的凈資產(chǎn),，該凈資產(chǎn)是公司股東作為最初的出資投入公司的,，是股東最初實(shí)繳的出資額，而不是公司股東投入公司后所產(chǎn)生的益效（凈資產(chǎn)），相反公司合并中的凈資產(chǎn)是股東投入公司后所產(chǎn)生的益效（凈資產(chǎn)）,，所以公司合并不能參照企業(yè)改制來操作,。 三、評(píng)析 公司合并的解釋和程序在《公司法》及《公司登記管理?xiàng)l例》已經(jīng)有明確的規(guī)定,，但是對(duì)合并后存續(xù)公司或新設(shè)公司注冊(cè)資本的確定,、股東出資及出資方式、合并是否需經(jīng)評(píng)估等與工商登記有關(guān)事宜未做明確規(guī)定,。那么,，在沒有規(guī)定的情況下，就必須依據(jù)現(xiàn)有的法律法規(guī)解決這些問題,。我們認(rèn)為： （一）關(guān)于公司合并的注冊(cè)資本確定 合并后注冊(cè)資本為原各公司注冊(cè)資本之和,。理由： 1、根據(jù)公司資本確定,、資本維持,、資本不變的原則，公司注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額,，公司的注冊(cè)資本不經(jīng)法定程序不能隨公司資產(chǎn)的變動(dòng)而變動(dòng),。因此公司合并時(shí)，各股東原實(shí)際繳納的出資額不變,，則合并后公司的注冊(cè)資本就是原各公司的注冊(cè)資本之和,。如果合并后注冊(cè)資本要大于原各公司注冊(cè)資本之和，就需要股東追加出資或通過公司的公積金轉(zhuǎn)增方式增加注冊(cè)資本,。如果合并后注冊(cè)資本小于原各公司注冊(cè)資本之和,，就要辦減少注冊(cè)資本手續(xù)。 2,、要區(qū)分公司注冊(cè)資本與公司資產(chǎn),。公司是以全部資產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，考量企業(yè)的好壞是看資產(chǎn),，與公司注冊(cè)資本沒有必然聯(lián)系，但是作為不知情的第三者直接看到的是注冊(cè)資本的多少,。如果以評(píng)估后凈資產(chǎn)之和作為合并后的注冊(cè)資本帶來的弊端是：通過評(píng)估,，不實(shí)地?cái)U(kuò)大了注冊(cè)資本，混淆視聽,。 （二）關(guān)于合并是否要評(píng)估 除涉及國有資產(chǎn)的合并必須經(jīng)過評(píng)估（《企業(yè)國有資產(chǎn)評(píng)估管理暫行辦法》國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)令第12號(hào)）外,，法律法規(guī)沒有規(guī)定。既然合并是公司的自主行為,，是合并各方當(dāng)事人依合同的行為,，應(yīng)該由企業(yè)自主決定。但是實(shí)際登記中，在合并初始階段為了解合并各方的經(jīng)營狀況和合并后公司股權(quán)的配置,，企業(yè)出于對(duì)自身利益的考慮還是會(huì)自覺地進(jìn)行評(píng)估,。因此評(píng)估對(duì)公司合并的各方有作用的。 （三）合并后股東的股權(quán)比例,、出資方式,、出資額 合并必然發(fā)生股權(quán)的重新配置，股份如何分配,，原各公司的股東可以成為合并后存續(xù)公司或新設(shè)公司的股東,，也可以通過轉(zhuǎn)讓出資獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償不再保留股東身份，這都由合并各方根據(jù)合并協(xié)議自主決定,。以下提出合并后公司中股權(quán)的兩種配置方法： 1,、合并后不調(diào)整原各股東的出資額，則各股東的出資方式與合并前一致,，股東出資占注冊(cè)資本的比例=原出資額÷合并后注冊(cè)資本（即合并各方注冊(cè)資本之和）,。 2、在上述基礎(chǔ)上,，也可根據(jù)評(píng)估出的凈資產(chǎn)折算原各股東在合并后公司的出資額和出資比例,。合并后股東出資額=股東在原公司的出資比例×原公司凈資產(chǎn)×合并后的公司注冊(cè)資本÷合并后公司總凈資產(chǎn)（注：合并后的公司注冊(cè)資本=合并各方注冊(cè)資本之和）。算出的股東出資額與該股東原投入合并前公司的實(shí)際出資額間的差值可以通過股東間轉(zhuǎn)讓出資的方式予以調(diào)整,。出資方式就是原來的出資方式,。股東的出資比例是根據(jù)凈資產(chǎn)與實(shí)際出資折算的，因此能反映出股東的資產(chǎn)在合并后公司整體資產(chǎn)中所占的比例,。這種算法對(duì)合并各方都比較公平,，而且對(duì)工商登記來講，出資方式符合國家規(guī)定,，通過股權(quán)調(diào)整把凈資產(chǎn)與股東的出資聯(lián)系起來,，可以推薦給企業(yè)。 根據(jù)這種方法,，在登記的材料中體現(xiàn)為合并后公司中股東通過相互之間轉(zhuǎn)讓出資來調(diào)整各自的股權(quán),，但是并不需要推出為什么這樣轉(zhuǎn)讓，關(guān)于合并各方評(píng)估后凈資產(chǎn)的情況可以反映在合并協(xié)議的有關(guān)條款中,。 （四）其他相關(guān)事項(xiàng) 合并是公司依照合并協(xié)議展開的行為,，企業(yè)在不違反法律法規(guī)的情況下可以自主地對(duì)合并的各項(xiàng)事宜達(dá)成合意。工商局作為登記機(jī)關(guān),，主要是對(duì)材料進(jìn)行形式審查,，對(duì)材料齊全符合規(guī)定的就可以登記。審查時(shí)要著重審查公司的合并協(xié)議以及其他材料是否與協(xié)議一致,。合并協(xié)議參照外商投資企業(yè)合并的有關(guān)規(guī)定應(yīng)該包括以下條款：合并各方,；合并的方式；合并后公司的注冊(cè)資本，股東及出資,；合并各方的資產(chǎn),、債權(quán)債務(wù)狀況，合并后債權(quán)債務(wù)的承繼,；職工安置方法,；違約責(zé)任；爭議解決方式,；簽約日期,、地點(diǎn)；合并各方認(rèn)為其他需要規(guī)定的事項(xiàng),。 以上對(duì)合并后有關(guān)注冊(cè)資本的看法為個(gè)人觀點(diǎn),，希望給予修正。 | 
