一,、管理權(quán)限歸屬于普通合伙人: B& h$ \5 G- ^0 o
（一）一般有限合伙企業(yè)的管理特點
根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙企業(yè)在管理方面的最大特點是：合伙企業(yè)事務由普通合伙人執(zhí)行,，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務,，不對外代表合伙企業(yè)。其原因在于兩方面：一方面,，普通合伙人承擔無限連帶責任,，而有限合伙人以出資為限承擔有限責任；另一方面,，普通合伙人一般為具有管理經(jīng)驗的發(fā)起人,，而有限合伙人一般為資金雄厚的參與人。/ [3 \" {2 p' a1 D
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（二）有限合伙制PE的管理特點
有限合伙制私募股權(quán)基金的特點就是最大限度地實現(xiàn)專業(yè)分工和資源的有效配置,，這具體體現(xiàn)在：普通合伙人充分發(fā)揮其在私募股權(quán)投資領(lǐng)域的專業(yè)和經(jīng)驗優(yōu)勢,，有限合伙人充分發(fā)揮其在資金上的優(yōu)勢，并實現(xiàn)資金和專業(yè)上的有效結(jié)合,，這是有限合伙制私募股權(quán)基金治理結(jié)構(gòu)的最大特點,。 X0 H6 L& P! {# @
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有限合伙制私募股權(quán)基金治理結(jié)構(gòu)的核心在于實現(xiàn)普通合伙人和有限合伙人對合伙企業(yè)管理權(quán)的合理分配和制衡,。好的治理結(jié)構(gòu)，將為專業(yè)投資人才建立有效的激勵和約束機制,，進而提高企業(yè)的運作效率,。普通合伙人作為合伙企業(yè)的專業(yè)投資人，在管理合伙企業(yè)獲取較大收益的同時,，還需要承擔無限責任,，這使得普通合伙人能夠在“蘿卜加大棒”的政策下,，形成與投資人一致的價值觀和利益觀,。
二 、對內(nèi)管理——合伙人會議
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（一）國際慣例3 o) _6 p* |2 ]" T3 L
西方發(fā)達國家一般在有限合伙制私募股權(quán)基金內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)中設置投資委員會,、顧問委員會和合伙人會議,。
投資委員會一般由普通合伙人組成（有時也會吸收有限合伙人及第三方機構(gòu)人員），具體人員由普通合伙人任命或委派,，其職責是就合伙企業(yè)的重大事務進行最終決策,，向普通合伙人提出支持或否決與擬投資項目相關(guān)的購買、部署或調(diào)整的意見,，針對基金的借款及擔保條款提出意見,。而基金的投資決策權(quán)仍在普通合伙人組成的董事會手中。一般,，投資委員會會議的召開需由普通合伙人召集,，所有的投資委員會會議可以以成員親自到場參加的形式召開，也可以以電話會議的形式或者其他方式召開,。每一位投資委員會成員有一票表決權(quán),，任何投資委員會的決議通過必須確保有效投票中不超過一張反對票。在實踐操作中,，對于初投,、跟投項目與退出項目，投資委員會將采取不同的表決制度：對于初投,、跟投項目,，需由特定多數(shù)即超過2/3成員的人數(shù)通過；退出項目只需一般多數(shù)即超過1/2成員的人數(shù)通過即可,。8 B1 \/ Z& s1 I5 K7 I
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顧問委員會一般由有限合伙人組成,，有時也會有一部分由普通合伙人選舉出來的，同任何有限合伙人,、普通合伙人,、管理公司或投資顧問沒有關(guān)系的成員，這些成員相當于獨立委員,。顧問委員會的職責是就關(guān)聯(lián)交易,、利益沖突或?qū)ν馔顿Y額超限等事項進行決策,，并就與基金管理和執(zhí)行中的主要問題向普通合伙人提出建議。普通合伙人及任一有限合伙人均可要求將某一事項提交顧問委員會評議,。顧問委員會一般每年應至少召開兩次會議,，可以電話會議或視頻會議方式召開。, y- L$ p# r. P6 y/ h7 S2 m: }) [
合伙人會議由全體合伙人組成,，其職責是就合伙人退伙,、核心合伙人入伙、普通合伙人身份轉(zhuǎn)換,、轉(zhuǎn)讓權(quán)益,、清算等事項進行決策。
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（二）中國“本土化”實踐3 m+ E- {8 ^/ e5 M: U. l9 `
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中國本土的有限合伙制私募股權(quán)基金在內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)上與國際慣例存在較明顯的差別,。在實踐中,，我國有限合伙人很少嚴格遵守“不參與有限合伙事務”的規(guī)定，在大部分情況下,，有限合伙人對有限合伙企業(yè)的投資決策擁有決定權(quán),，甚至對重大投資決策有一票否決權(quán)。因此,，我國并沒有徹底執(zhí)行有限合伙制度,，與法律規(guī)定的有限合伙制度存在一定的差距，這是由中國特殊國情決定的,。中國的普通合伙人無論是從專業(yè)上還是從經(jīng)驗上都很難讓有限合伙入放心,，加之有限合伙制初始設立，各方面配套制度不夠健全,，導致我國有限合伙制私募股權(quán)基金具有濃厚的“中國特色”,。
與經(jīng)理人現(xiàn)分歧 溫州資本PE熱開始退潮. m1 n. H6 V, \6 W( @; \$ i
& x- L4 k: b" U4 w/ D N1 u 在經(jīng)歷過千億資本追逐PE的躁動之后，溫州投資人對國內(nèi)創(chuàng)投業(yè)已經(jīng)有了完全不同于以往的認知,。一方面,，越來越多的溫州企業(yè)家從PE機構(gòu)中撤資；另一方面,，堅守者則采取了更適合當?shù)赝顿Y習慣的合作模式,，將普通合伙人（GP）與有限合伙人（LP）合二為一，以便出資人能夠更好地掌握企業(yè)的控制權(quán),。
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1 x* A* e+ U4 S5 e 1.PE熱略有退潮
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# Y* a* t1 K6 a5 p# r1 A 溫州興樂集團董事長虞文品在談起當初其入股創(chuàng)投的經(jīng)歷時仍“心有余悸”,。2007年，他與同在溫州的佑利集團,、民揚集團,、環(huán)宇集團等8家民企和一位自然人共同成立了浙江首家有限合伙企業(yè)——東海創(chuàng)業(yè)投資有限公司。但因LP和GP間的矛盾爭端,，在2008年年中就宣布了清盤,。而這次說不上成功的投資給他最大的教訓是：投資領(lǐng)域仍缺乏成熟的職業(yè)經(jīng)理人,。
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3 v6 ~3 y9 E, x 虞文品認為，目前多數(shù)職業(yè)經(jīng)理人大都抱有撈一把就走的心態(tài),，在項目投資上存在較多問題,。從企業(yè)運作角度來說，如何保障資金的安全成為首要考慮的因素,，讓GP擁有投資權(quán),，在現(xiàn)階段誠信約束體系缺失的情況下是不太現(xiàn)實的。
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; O( D G2 a F& \- {; Z3 o 溫州中小企業(yè)發(fā)展促進會會長周德文認為,，企業(yè)家從PE機構(gòu)中撤資并不是個體現(xiàn)象,。周德文分析，一方面是因為溫州這些從草根發(fā)展起來的企業(yè)家有很強的自我意識,，喜歡親力親為,；另一方面則是溫州人還是有些急功近利，這與創(chuàng)投企業(yè)至少要3年才有可能出效益存在較大矛盾,。
1 C( {% @0 [4 x0 r. N% w
) c' ]+ ~2 m9 s$ w. ? 而據(jù)周德文粗略統(tǒng)計，創(chuàng)投機構(gòu)在溫州募集資金的成功率也較低,，在其所接觸過的外來創(chuàng)投機構(gòu)中,，能移成功募集到資本的總計也不過30%左右。對此,，他分析說,，雖然溫州龐大的民間資本一度是風險投資基金募集的重要對象，但隨著溫州本地樓市的火爆,，逐漸分流了當?shù)刭Y本對PE的關(guān)注,。4 J4 {8 Z' [0 a; O
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2.堅守者的本土化之路
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! F4 T- s; F; I7 p 堅守者則是在尋找一個更適合本地土壤的發(fā)展方向。原東海創(chuàng)投董事長,、現(xiàn)環(huán)亞創(chuàng)投董事長胡旭蒼分析道,，目前環(huán)亞創(chuàng)投不同于業(yè)內(nèi)常見的管理模式，而是采取了更接近于溫州企業(yè)投資習慣的模式,。
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$ C6 ^1 x% A$ m2 T 最大的不同在于,，環(huán)亞的GP和LP是合二為一的，環(huán)亞創(chuàng)投由股東組成聯(lián)席會議,，聘請了20多位業(yè)內(nèi)知名人士以顧問的身份加入,。他們僅僅提供決策參考，而沒有投資權(quán),，這樣就把控制權(quán)牢牢捏在股東的手中,。8 v, T6 a3 d9 \) p3 h
! K5 g! L! D0 e7 v& B: U; y/ s 胡旭蒼認為，GP和LP合二為一的最大好處是,，既能使雙方的利益趨于一致,，又能夠降低運營成本,，不必要支出管理費和利潤抽頭。3 [0 z5 e3 S8 Z2 _* O% n
# Y" r3 ~4 I. k( } 周德文認為,，在創(chuàng)投企業(yè)的相關(guān)投資上,，溫州企業(yè)家的觀念需要轉(zhuǎn)變。溫州企業(yè)家需要完成從創(chuàng)業(yè)型投資家到真正的金融類投資家的轉(zhuǎn)變,，因為創(chuàng)投風險投資（創(chuàng)業(yè)投資）本身就是一個專業(yè)性很強的工作,，所以應該交給專業(yè)的投資機構(gòu)管理，自己做有限合伙人可能會更合適,。
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溫州創(chuàng)投企業(yè)項目經(jīng)理則更認同“LP資金分期到位”的做法,。即目標項目落實之后,，再由LP進行首期出資，之后的出資也是按項目進行。他認為,，這種制度一方面能夠避免LP的資金閑置，另一方面也能最大程度遏制GP的投機行為,，保障出資人的資金安全,。
三、對外投資——投資決策委員會為最高決策機構(gòu)
Y- f2 E, r; Y% d' [- W' }5 E, |% a% e# P （一）國際慣例* ~2 b2 [, R/ E/ Z* p# V- h8 T; R+ _' K. X- ^4 y 按照國際慣例,，項目的投票權(quán)并不因資金多寡而變,，同時，并非每一個出資人都可以對項目“投票”,。投資決策一般由普通合伙人（有時為有限合伙人與普通合伙人,，以及包括會計師事務所或是律師事務所等第三方機構(gòu)在內(nèi)的代表）成立一個“投資決策委員會”，對管理方所找尋到的項目進行投票,。由于投資決策委員會一般由普通合伙人和有限合伙人組成,，所以也有人稱其為“合伙人委員會”。 3 A! Z) A! Q9 X/ S! E9 W3 j5 s0 Y0 y( N8 h 通常,，一個投資項目先由管理公司的投資經(jīng)理展開詳細的盡職調(diào)查,，并出具投資報告。然后將投資報告上交管理公司投資項目委員會,，由管理公司評審會評審（評審會由 5個人組成,，一半以上通過方可）。最后,，管理公司將投資報告遞交給有限合伙企業(yè)的投資決策委員會,。( o( q3 B. b" ?* j! y6 P0 ?7 l3 A 投資決策委員會對管理公司提交的報告進行審核時要遵循一定原則，且由委員們投票表決,。由投資決策委員會表決通過的項目,，有可能還需要委托第三方進行詳盡的盡職調(diào)查才能投資。第三方的盡職調(diào)查團隊由專業(yè)的法律團隊與會計師團隊共同組成,，在盡職調(diào)查結(jié)果與此前投資報告無較大出入的情況下,，才能最終下單投資,。 ' q2 h+ ~' Z$ ~1 v5 N/ q `4 @( [2 E% c" m （二）中國“本土化”實踐% ]0 g9 R3 P" t U3 s4 H" Z" n. z$ K4 t# q' j- k, Z0 s 國際慣例的決策流程在中國并不完全適用，就像西方許多先進的制度在中國均需要本土化一樣,，有限合伙制私募股權(quán)投資基金的決策流程在中國也要進行“本土化”的試驗和實踐,。 8 x, Y& G8 X. j- l" w1 S3 J- t1 w/ H5 } z' y5 ]* J 中國部分有限合伙制私募股權(quán)基金也設有投資決策委員會，該委員會由有限合伙人代表和執(zhí)行合伙人共同組成,。決策流程是,，先由執(zhí)行合伙人提供需決策項目及相關(guān)依據(jù)，然后提交投資決策委員會,，投資決策委員會會議討論投票后最終決策——做還是不做這個項目,，最后交給執(zhí)行合伙人執(zhí)行。這種有限合伙人參與決策的模式一定程度上扭曲了有限合伙制 PE的權(quán)責結(jié)構(gòu),，因為投資者一旦參與投資決策,，LP和GP的責任便難以分清，基金管理人的積極性也會受到損傷,。. D# Q7 r! ^9 O P+ n/ ?1 E' M, @ r. U7 z5 Q8 J ~& O u
在另外一部分有限合伙制私募股權(quán)基金中,，合伙企業(yè)根據(jù)合伙協(xié)議設聯(lián)席會議，全部合伙人均為聯(lián)席會議成員,，出資額最高的合伙人擔任聯(lián)席會議主席,；在聯(lián)席會議當中，每一項投資決策須獲得聯(lián)席會議成員2/3的贊成票方可通過,。每位合伙人的投票權(quán)數(shù)，則根據(jù)投資額計算得出,。由于GP出資額很少,，通常連擬融資額的1%都不到，其投票權(quán)數(shù)可想而知,。這樣規(guī)定的目的很明確,，就是讓LP“把決策權(quán)牢牢掌握在自己手中”，GP只不過是他們聘請的經(jīng)理人而已,，并無最終決策權(quán),。
四、收益分配——以合伙協(xié)議為基礎+ R. `! |0 g+ P4 Z a) K/ A0 F( W) R5 O 《合伙企業(yè)法》第六十七條規(guī)定：“有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務,。執(zhí)行事務合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務的報酬及報酬提取的方式,。”《合伙企業(yè)法》第六十九條規(guī)定：“有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人,；但是,，合伙人另有約定的除外?！庇纱丝梢?，《合伙企業(yè)法》為管理費用和業(yè)績報酬的提取辦法及比例預留了很大的意思自治空間,。 u2 @. K( C1 ]) H3 Z0 s' Z; Y" Q& D 對于管理費的提取比例、費率以及是否計入項目等內(nèi)容,，均可由合伙人通過管理協(xié)議予以確定,，普通合伙人可以依據(jù)管理協(xié)議約定其可得到的管理費和利潤分配。管理費一般包括組織費用,，而組織費用由基金初始建立費用,、初始營銷費用，法律,、稅務及審計等專業(yè)費用及相關(guān)咨詢費用組成,。如果基金的組織費用超出一定標準，普通合伙人則需要對此承擔責任,。 ' m0 P5 q9 C1 F, }2 K) b( c, b$ i 在有限合伙制私募股權(quán)基金中,，一般普通合伙人按投資收益的 20%分配，而有限合伙人按投資收益的80%分配,。當然在實際運作中,，不同的基金會有所區(qū)別。例如：東盟——中國投資基金是一家采取合伙制成立的私募股權(quán)投資基金,，其利潤分配總原則為： LP的基本收益率為8%,，GP的附屬權(quán)益為20%。當基金內(nèi)部收益率小于8%時,，基金收益全部分配給LP,；當基金內(nèi)部收益率大于8%，小于l0%時,，基金內(nèi)部收益的8%分配給LP,，超過8%的部分分配給GP；當基金內(nèi)部收益率大于10%時,，基金收益的80%分配給LP,，20%分配給GP。! y4 [; J) m, i; K3 o' h ?! {! O3 m
投資收益分配集中體現(xiàn)了有限合伙制的激勵和制約機制,。普通合伙人的投資額一般只占總投資的1%,，但是因其負責基金經(jīng)營投資管理，并且承擔無限連帶責任,，所以其收益分配并不與其投資比例一致,；有限合伙人的投資額雖然高達99%，但是因其一般并不負責具體經(jīng)營管理,，而只在出資范圍內(nèi)承擔風險,，因此其收益分配一般不按其投資比例進行。這種分配制度不僅符合公平合理原則，而且有利于平衡普通合伙人與有限合伙人之間的利益和風險,。
五,、其他管理問題& x: \' E/ y5 H# z; x1 x" k* Y; s6 c' T( B0 f6 V( H8 S （一）入伙、轉(zhuǎn)讓與退伙# i( P/ S* T$ F1 \& o; V, O p/ G( K& X* D# o# e 1 ．入伙/ G) B$ k( k r6 w9 G; B* h- q; K" u( f 《合伙企業(yè)法》沒有對入伙進行特別的規(guī)定,，但《合伙企業(yè)法》第四十三條規(guī)定：“新合伙人入伙,，除合伙協(xié)議另有約定外，應當經(jīng)全體合伙人一致同意,，并依法訂立書面入伙協(xié)議,。”可見,，追加新合伙人經(jīng)全體合伙人同意屬于任意性規(guī)定,，可由合伙協(xié)議另行約定排除其適用。一般來說,，有限合伙制 PE的入伙條件有“普通合伙人同意+通知”,，或者“普通合伙人同意+LP代表委員會意見+通知”兩種模式。無論何種模式,，一般無須征得其他有限合伙人的同意,，其理由在于要征得所有其他合伙人同意會嚴重影響有限合伙基金的運作效率，甚至陷入僵局,。但是新合伙人入伙會稀釋原合伙人對原投資項目的權(quán)益,，但又要保證基金組織運作的效率，所以采取第二種模式較為合理,。 @, u9 ], F" U) g6 j- ~0 L# T' d# D, `! H G7 @5 U$ H8 g 入伙的價格在《合伙企業(yè)法》中并無強制性規(guī)定,，屬于合伙協(xié)議自由約定的事項。入伙價格與入伙的法律后果直接相關(guān)：如果新人伙人入伙后對先前已投資項目無任何權(quán)益,，則為最簡單的設計,。如果新合伙人入伙需要取得與前合伙人相同的法律地位，那么其應當向合伙企業(yè)完成支付的出資額,，即無條件承諾支付的剩余認繳出資額和其他需要支付的款項（諸如管理費、利息等）,。只有在完成上述出資后,，其才可以取得與前合伙人相同的法律地位。 X6 \$ a9 S& F, e8 V- B8 M' S8 G6 s7 ? 《合伙企業(yè)法》第二十四條規(guī)定：“合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的,，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人,，依照本法和修改后的合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務,?！彼裕匣锶速Y格自修改合伙協(xié)議后生效取得。 9 Y4 l( ^; l: A( ^. \5 c1 p, y7 p% K- q# z( i, Z 在與第三方關(guān)系上,，《合伙企業(yè)法》第七十七條規(guī)定：“新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務,，以其認繳的出資額為限承擔責任?！痹谂c合伙企業(yè)及其他合伙人關(guān)系上,，《合伙企業(yè)法》第四十四條規(guī)定：“入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔同等責任,。入伙協(xié)議另有約定的,，從其約定?！笨梢?，入伙的法律后果是任意性規(guī)范，可以由合伙人通過合伙協(xié)議靈活約定,。 / C9 W7 s. `' f" z$ a: G; c9 x+ G a' }, v: D# c5 N, x 2 ．轉(zhuǎn)讓3 A. Q6 v3 c6 U/ o3 M+ X1 x" V0 O7 P, F3 h* Y8 |: }5 @9 A 《合伙企業(yè)法》第七十三條規(guī)定：“有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額,，但應當提前 30天通知其他合伙人?！币话銇碚f,，合伙協(xié)議可以約定附加的轉(zhuǎn)讓條件，如約定轉(zhuǎn)讓人應負擔轉(zhuǎn)讓行為所發(fā)生的費用,，轉(zhuǎn)讓人應向合伙企業(yè)提供相關(guān)文件,、證書等。- _7 c6 ~, N2 C( x# o7 f: t" p0 {+ B% f0 J1 a+ k; v) r 《合伙企業(yè)法》第二十二條規(guī)定：“除合伙協(xié)議另有約定外,，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時,，須經(jīng)其他合伙人一致同意?！焙匣锶酥g轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時,，應當通知其他合伙人。第二十三條規(guī)定：“合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的,，在同等條件下,，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是,，合伙協(xié)議另有約定的除外,。”這是對普通合伙企業(yè)的規(guī)定,。 + g9 f$ z; I3 o5 V0 m. w& D; q' S; e- `" q0 @( Y, ]+ _ 《合伙企業(yè)法》第六十條規(guī)定：“有限合伙企業(yè)及其合伙人適用本章規(guī)定,；本章未作規(guī)定的，適用本法第二章第一節(jié)至第五節(jié)關(guān)于普通合伙企業(yè)及其合伙人的規(guī)定,?！钡且勒铡逗匣锲髽I(yè)法》第七十三條的規(guī)定,，法律并未規(guī)定其他合伙人的優(yōu)先購買權(quán)。但是考慮到有限合伙企業(yè)作為人合性企業(yè),，類似于有限責任公司,，因此應解釋其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)?！逗匣锲髽I(yè)法》第七十四條規(guī)定：“人民法院強制執(zhí)行有限合伙人的財產(chǎn)份額時,，應當通知全體合伙人。在同等條件下,，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán),。”因此可說明上述解釋具有合理性,。 - @) Z5 H1 f* ~4 y! K: U+ E9 \ V% F7 o+ j% ~ 3 ．退伙" `, W3 M; j% h: R+ ?. p5 ^8 ]5 z4 c5 [$ T* o/ m0 y1 z 《合伙企業(yè)法》規(guī)定了 3種退伙方式：任意退伙,、當然退伙與除名退伙。任意退伙是指出現(xiàn)合伙協(xié)議約定的退伙事由,，或經(jīng)合伙人一致同意,，或發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由而導致的退伙。當然退伙是指發(fā)生作為合伙人的自然人死亡或其喪失行為能力,，或合伙人無經(jīng)濟能力,，被責令關(guān)閉撤銷或宣告破產(chǎn)等情況而不得不退伙。除名退伙是指退伙人違約,，或者因故意重大過失造成合伙企業(yè)損失,，或者執(zhí)行合伙事務時有不正當行為而導致的退伙。: X) K6 i! Q, n& g/ ]6 T7 K) v/ k! n; \ 在與第三方（合伙企業(yè)債權(quán)人）的關(guān)系上,，有限合伙人退伙后,，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔責任,。 . D( S) u$ z' s' o4 G9 M8 A6 ]. J7 E" E* \+ z" l0 K
在與合伙企業(yè)及其他合伙人的權(quán)益的退還問題上,，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，退伙人在合伙企業(yè)中財產(chǎn)份額的退還辦法,，由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定,，可以退還貨幣，也可以退還實物,。
（二）關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭
( U, U& a) J8 g; H/ Z; m8 |3 d7 x4 j/ _( M 1 ．關(guān)聯(lián)交易* W: ]2 f7 a r5 L2 ~6 V a/ O$ S3 o. e* n+ F( \ 《合伙企業(yè)法》第三十二條規(guī)定：“合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務,。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易,。”也就是說,，合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動,。《合伙企業(yè)法》第七十條規(guī)定：“有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；但是,，合伙協(xié)議另有約定的除外,。”《合伙企業(yè)法》由此可見,，法律僅規(guī)定普通合伙人不得與合伙企業(yè)發(fā)生關(guān)聯(lián)交易,，有限合伙人是否同樣受上述要求的約束，由有限合伙協(xié)議作出約定,。 8 i8 x9 q" {2 s f6 i. L/ ?% c7 g5 u 關(guān)聯(lián)交易一般會產(chǎn)生利益沖突,，這是因為交易雙方利益是此消彼長的，但是無論如何,，普通合伙人承擔的義務或限制均可經(jīng)有限合伙人或其代表同意而免除,，畢竟，私募股權(quán)投資基金不涉及公共利益和眾多中小投資者利益保護問題,，亦即不涉及第三方利益問題,。而在現(xiàn)實中，有限合伙人往往也同意正當合理的交易,，只要沒有損害合伙企業(yè)的利益,，關(guān)聯(lián)交易也是被允許的。但是如果關(guān)聯(lián)交易過多,，普通合伙人是否可以做到勤勉盡責和盡到忠實義務就值得懷疑了,。 , h* u8 D8 `. e: c0 {; L/ H l4 _# s- B, J6 R6 \ 2 ．同業(yè)競爭" D2 y4 F0 p* H" E) m! o: f n. d. _0 I5 V5 x 《合伙企業(yè)法》第三十二條規(guī)定：“合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務?！钡谄呤粭l規(guī)定：“有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務,；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外,?！庇纱丝梢姡瑑H普通合伙人不得與合伙企業(yè)存在同業(yè)競爭,，有限合伙人是否受上述約束由合伙協(xié)議約定,。由于同業(yè)競爭直接涉及競爭，其利益是完全沖突的,，因此原則上是被禁止的,。 1 c4 v. c# X5 \# n, D3 t" j, }0 ]0 |' Q5 Z6 t3 E: H3 y$ q 在私募股權(quán)基金中，普通合伙人是否不得另行設立私募股權(quán)基金,。如果按照上述法律理解,，這種行為是應嚴格禁止的，但是否會存在例外呢,？例如：某普通合伙人設立的私募股權(quán)基金 A只投資于電子商務領(lǐng)域,；而其設立的私募股權(quán)基金B只投資于新能源科技領(lǐng)域,，那么，該普通合伙人投資的私募股權(quán)基金A與私募股權(quán)基金B是否存在同業(yè)競爭問題呢,？這種疑問或許可以考慮由普通合伙人作出約定,，并且經(jīng)有限合伙人予以確認，尊重當事人意思自治,，由當事人自行作出安排來解決,。但是一般而言，私募股權(quán)基金在設立之初并沒有投資行業(yè)的限制,，這與產(chǎn)業(yè)投資基金不同,，所以，按照現(xiàn)行法律,，作為普通合伙人只能設立一只私募股權(quán)基金,，再設立別的私募股權(quán)基金的可能性不大。; ?* t! Z% s- m) V3 N. Q. P4 s R) P1 x7 m" m+ o- O4 G6 _0 @ （三）合伙制 PE的證券登記4 u4 p: N! F5 V e0 ^3 @1 Q% w# J& C, H 《證券法》第一百六十六條規(guī)定：“投資者委托證券公司進行證券交易,，應當申請開立證券賬戶,。證券登記結(jié)算機構(gòu)應當按照規(guī)定以投資者本人的名義為投資者開立證券賬戶。投資者申請開立賬戶,，必須持有證明公民身份或中國法人資格的合法證件,。國家另有規(guī)定的除外?！备鶕?jù)證監(jiān)會的意見,，合伙基金必須在所投資的企業(yè)上市前將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給合格的上市公司股東。但是根據(jù)合伙型私募股權(quán)基金的特點,，如果要鼓勵發(fā)展合伙型私募股權(quán)基金,，必然允許其在上市后退出而不是上市前退出。 + d1 B3 M& Y: K: F+ d& k# q, T7 N, l0 {6 v2 u( k) ^4 A( Z
證監(jiān)會最新修訂的《證券登記結(jié)算管理辦法》第十九條在原有基礎上增加了一款：“前款所稱投資者,，包括中國公民,、中國法人、中國合伙企業(yè)及法律,、行政法規(guī),、中國證監(jiān)會規(guī)章規(guī)定的其他投資者”。修訂后的《證券登記結(jié)算管理辦法》進一步明確了證券市場上的開戶主體——包括中國自然人,、中國法人,、中國合伙企業(yè)，合格境外機構(gòu)投資者,、外國戰(zhàn)略投資者,，投資B股市場的外國和港澳臺自然人、法人和其他組織,，以及《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》規(guī)定的創(chuàng)投企業(yè)（包括采用中外合作非法人形式的創(chuàng)投企業(yè)）,。由此可見,，有限合伙制私募股權(quán)基金開立證券賬戶已不存在法律障礙。 | |
