二〇一〇年第一季度員工法律培訓(xùn)講義

提綱：

一,、合同的概念及形式：

1、概念,；

2,、形式。

二,、合同的訂立：

 1,、合同訂立的程序；

2,、合同的成立,。

三、合同的效力：

1,、合同的生效,；

               2,、合同的無效、撤銷及其法律后果,。

以上內(nèi)容都是一些合同的基礎(chǔ)性知識,，從我們目前的工作角度來說，聽完之后,，產(chǎn)生不了立竿見影的效果,，但是這是訂立合同應(yīng)當(dāng)了解的最基礎(chǔ)的知識，學(xué)習(xí)這些知識,，對我們更深入的理解掌握合同法相關(guān)知識起到拋磚引玉的作用,。按照我們的想法，我們計劃用一年半左右的時間,，讓大家對合同法知識有一個系統(tǒng)全面的學(xué)習(xí),，從而增進(jìn)公司合同經(jīng)辦人員的合同法律知識，提高合同管理水平,，全面提升公司防范合同風(fēng)險的能力,。

主要內(nèi)容：

一、合同的概念和形式

  合同的概念和形式,，對于這個問題,，在去年的兩次培訓(xùn)中，都做了介紹,，在這里我們只簡單介紹一下,。

（一）、合同的概念：《合同法》第2條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人,、法人,、其他組織之間設(shè)立、變更,、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”,。據(jù)此可見，合同具有以下法律特征：

（1）合同是平等主體的自然人,、法人和其他組織所實施的一種民事法律行為,。這就是說，訂立合同的主體在法律地位上是平等的,，任何一方都不得將自己的意志強加給另一方,。

（2）合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的,。所謂設(shè)立民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系,，是指當(dāng)事人訂立合同旨在形成某種法律關(guān)系（如買賣關(guān)系），從而具體地享受民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù),。所謂變更民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系,，是指當(dāng)事人通過訂立合同使原有的合同關(guān)系在內(nèi)容上發(fā)生變化。變更合同關(guān)系通常是在繼續(xù)保持原合同關(guān)系效力的前提下變更合同內(nèi)容,，如果因為變更使原合同關(guān)系消滅并產(chǎn)生一個新的合同關(guān)系,，則不屬于變更的范疇。所謂終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系,，是指當(dāng)事人通過訂立合同,，旨在消滅原合同關(guān)系。

（3）合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物,，是意思表示一致達(dá)成的協(xié)議,。合同是合意的結(jié)果，它必須包括以下要素：第一,，合同的成立必須要有兩個以上的當(dāng)事人,。第二，各方當(dāng)事人須互相作出意思表示,。第三，各個意思表示達(dá)成一致,。

為了讓大家有一個更深的認(rèn)識和理解這個概念,，下面介紹一個案例：

【案例簡介】2003年，經(jīng)某市工商局同意,，200戶個體戶到該局投資興建的輕工業(yè)批發(fā)市場設(shè)攤經(jīng)營,，工商局為其頒發(fā)了臨時營業(yè)執(zhí)照和攤位證，并分別收取了三年管理費和攤位費,。工商局收取的攤位費主要用于償還興建該批發(fā)市場時的貸款,。2004年元月，工商局根據(jù)有關(guān)部門疏通輕工業(yè)批發(fā)市場消防通道的要求,，將該200戶個體戶的攤位移至該批發(fā)市場后面的露天地,，9月又移至不屬于工商局所有的“星星市場”。這兩次攤位移動均未征求200戶個體戶的意見,，為此,，雙方發(fā)生糾紛。200戶個體戶訴至法院請求工商局返還攤位費,，賠償營業(yè)損失,。工商局則認(rèn)為其與200戶個體戶之間是行政管理關(guān)系，收取的攤位費屬于行政收費,，法院不應(yīng)作為民事案件受理,。

這個案例中，其實存在著兩個法律關(guān)系：一是工商局為個體工商戶發(fā)放臨時營業(yè)執(zhí)照及收取管理費（當(dāng)時管理費是一種行政事業(yè)性收費），與個體工商戶之間形成一種行政管理關(guān)系,，也叫行政法律關(guān)系,；二是工商局投資興建批發(fā)市場，通過招商吸引個體戶進(jìn)入市場,，向個體工商戶收取攤位費,，雙方形成租賃關(guān)系，這是一種民事法律關(guān)系,，其具備了上面我們所說的合同的法律特征,。（行政法律關(guān)系與民事法律關(guān)系是有本質(zhì)的區(qū)別的，一種是不平等的管理與被管理關(guān)系,，一種是平等的合作）,。

（二）、合同的形式：

合同形式,，是指當(dāng)事人合意的外在表現(xiàn)形式,，是合同內(nèi)容的載體。

我國《合同法》第10條：當(dāng)事人訂立合同,，有書面形式,，口頭形式和其他形式。法律,，行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的,，應(yīng)該采用書面形式。我們強調(diào),，對于公司來說,，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。采用書面形式訂立合同的意義在于：

　　1. 是合同成立的證據(jù)

　　根據(jù)法律的要求,，凡是合同必須能得到證明,，提供證據(jù)，包括人證和物證,。在用信件,、電報或電傳磋商時，往來函電就是證明,?？陬^合同成立后，如不用一定的書面形式加以確定,，那么它將由于不能被證明而不能得到法律的保障,，甚至在法律上成為無效。

　　2. 是合同生效的條件

　我國《合同法》第10條規(guī)定：“法律,、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的,，應(yīng)當(dāng)采用書面形式,。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式,?！币虼耍诩s定采用書面形式的情況下,，簽訂書面合同成為合同生效的條件,。

　　3. 是合同履行的依據(jù)

在合同雙方達(dá)成交易后將談定的完整的交易條件，全面清楚地列明在一個書面文件上,，有利于進(jìn)一步明確雙方的權(quán)利和義務(wù),，為合同的履行提供更好的依據(jù)。

另外,，合同的形式還有推定形式

當(dāng)事人未用語言,、文字表達(dá)其意思表示，僅用行為向?qū)Ψ桨l(fā)出要約,，對方接受該要約,，以作出一定或指定的行為作承諾，合同成立,。例如商店安裝自動售貨機(jī),，顧客將規(guī)定的貨幣投入機(jī)器內(nèi)，買賣合同即成立,。

需要強調(diào)的是：合同在本質(zhì)上是一種協(xié)議,，是一種法律關(guān)系，因此合同與能夠證明協(xié)議存在的合同書并不相同（比如旅客持有的車票并不代表客運合同）,。合同書和其他有關(guān)合同的證據(jù)一樣，都只是用來證明協(xié)議的存在及協(xié)議內(nèi)容的證據(jù),，其本身并不等同于合同關(guān)系,，也不能認(rèn)為只有合同書才有協(xié)議或合同關(guān)系的存在。

二,、合同的訂立

（一）,、合同訂立的程序：是指當(dāng)事人雙方就合同的一般條款經(jīng)過協(xié)商一致并簽置書面協(xié)議的過程。

《合同法》規(guī)定:“當(dāng)事人訂立合同,，采用要約,、承諾方式”。一般先由當(dāng)事人一方提出要約,，再由另一方作出承諾的意思表示,，合同即告成立。

在法律程序上,，把訂立合同的全過程劃分為要約與承諾兩個階段,。要約和承諾屬于法律行為，當(dāng)事人雙方一旦作出相應(yīng)的意思表示，就要受到法律的約束,，否則必須承擔(dān)法律責(zé)任,。

【案例】某建筑公司因急需500噸直徑12毫米螺紋鋼，于2000年3月21日分別向某金屬材料有限公司（下稱金屬公司）,、某物資貿(mào)易公司（下稱貿(mào)易公司）,、某鋼材交易市場（下稱鋼材市場）三家經(jīng)營鋼材的企業(yè)發(fā)出函件，稱：“急需500噸直徑12毫米螺紋鋼,，價格每噸2500元,，如有貨，可在2000年4月15日前交貨,，貨到后10日付清貨款”,。 貿(mào)易公司于2000年3月23日收到函件，次日回電：“有現(xiàn)貨,，按來函價格等條件執(zhí)行,，4月15日前交貨”。建筑公司回電：“同意,，務(wù)必在4月15日前交貨”,。貿(mào)易公司開始備貨，做履行合同的準(zhǔn)備,。 鋼材市場收函后給建筑公司回電,，要求價格每噸調(diào)整為2550元。建筑公司未作答復(fù),。  金屬公司2000年3月23日收到函件,，當(dāng)日回電：“來函收悉，可按來函供貨,?！庇?月30日向建筑公司發(fā)運500噸螺紋鋼，4月5日貨物抵達(dá),。

1,、要約

  要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定:向特定的相對人發(fā)出,；內(nèi)容具體確定,；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束,。

 《合同法》規(guī)定:“要約到達(dá)受約人時生效”,。要約的生效時間是指要約發(fā)生法律效力，即對要約人發(fā)生法律的約束力,。

要約可以撤回,、撤銷,，但是要約的撤回通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)要約人;撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾之前到達(dá)受要約人。

有以下情形之一的,，要約不得撤銷:要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示不可撤銷;受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的,，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

 有下列情形之一的,，要約失敗:

  1)拒絕要約的通知到達(dá)要約人;

  2)要約人依法撤銷要約;

  3)承諾期限屆滿,，受要約人未作出承諾。

  4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更,。

 要約邀請和要約不同,，要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，要約邀請人無須對自己的行為承擔(dān)法律責(zé)任,。寄送的價目表,、拍賣公告、招標(biāo)公告,、招股說明書,、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的,，視為要約,。

2、承諾

 承諾是一種法律行為,，是指合同當(dāng)事人一方對另一方發(fā)來的要約,，在要約有效期限內(nèi)，作出完全同意要約條款的意思表示,。

1)承諾的方式,。根據(jù)《合同法》規(guī)定，承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出,，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外,。“通知”方式,，是指承諾人以口頭或書面形式明確告知要約人完全接受要約內(nèi)容作出的意思表示?！靶袨椤狈绞?，是指承諾人依照交易習(xí)慣或者要約的條款能夠為要約人確認(rèn)承諾人接受要約內(nèi)容作出的意思表示。

2)承諾期限,。承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人,。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依據(jù)下列規(guī)定到達(dá):要約以對話方式作出的,，應(yīng)當(dāng)即時作出承諾,，但當(dāng)事人另有約定的除外;要約以非對話方式作出的,，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。

  “合理期限”是指結(jié)合要約發(fā)出的客觀情況和交易習(xí)慣加以確定的,，既保證受要約人有足夠的時間考慮是否承諾,，也要保護(hù)要約人的依賴?yán)娌皇軗p害的期限。

  3)承諾的生效,。承諾通知到達(dá)要約人時生效,。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效,。承諾人作出有效的承諾,。在事實上合同已經(jīng)成立，已經(jīng)成立的合同對合同當(dāng)事人雙方具有約束力,。

  4）承諾撤回,。承諾可以撤回，撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人,。

  5)承諾超期,。受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外,，為新的要約;受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾,，按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的,，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外,，該承諾有效。

  6）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致,。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的,，視為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的,、數(shù)量,、質(zhì)量、價款或者報酬,、履行期限,、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更,，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更,。承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外,，該承諾有效,，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

    在訂立合同時,，當(dāng)事人雙方反復(fù)協(xié)商,，可以出現(xiàn)多次要約,，直至承諾，最終達(dá)到協(xié)議,。

    對于要約,，我們應(yīng)當(dāng)特別注意，以防因要約在發(fā)出時其內(nèi)容不當(dāng),，導(dǎo)致糾紛發(fā)生,。

       【案例】[案例]甲商場能否拒收？

       甲商場因圣誕節(jié)將臨,，急需一批圣誕老人布娃娃

       甲商場→乙/丙玩具廠:我司急需圣誕老人布娃娃100箱,，如貴廠有貨，請速回函,，我司愿派人前往購買

       乙玩具廠→回復(fù)報價,，稱備有現(xiàn)貨

       丙玩具廠→回復(fù)報價，稱備有現(xiàn)貨,，送貨

       甲商場→乙玩具廠,，我公司愿購買貴廠圣誕老人布娃娃100箱，請速發(fā)貨,，運費由我公司承擔(dān),。

       丙玩具廠布娃娃送到，甲商場稱已決定購買乙玩具廠貨物，故不接受丙玩具廠貨物。

后雙方因此發(fā)生爭議,，丙玩具廠遂將甲商場告上法庭，要求甲履行合同,，接收玩具并支付貨款。

[法院審理結(jié)果法院經(jīng)審理認(rèn)定,，原被告之間并無合同關(guān)系,，被告不負(fù)合同責(zé)任。裁定駁回起訴,。]

本案中玩具廠認(rèn)為甲商場發(fā)出的是要約,，甲商場認(rèn)為自己發(fā)出的是要約邀請，在理解上發(fā)生歧義導(dǎo)致的糾紛,，而雙方當(dāng)事人之所以會對“電報”的性質(zhì)產(chǎn)生迥異的理解,，關(guān)鍵在于：

　　1、甲商場電報中采用的方案表達(dá)方式較易產(chǎn)生歧義,。

　　丙玩具廠誤將甲商場電報中“我司急需圣誕老人布娃娃100箱，如貴廠有貨,，請速回函,，我司愿派人前往購買”的表述理解為甲商場向其發(fā)出的要約,，導(dǎo)致糾紛的發(fā)生。甲商場電報的表述方式,，稍不注意,，容易把它理解為要約。所以,，在向?qū)Ψ桨l(fā)出的詢問或要約邀請中,，如果發(fā)出方?jīng)]有訂約目的，應(yīng)盡量避免使用容易產(chǎn)生誤解或歧義的表述,，以免產(chǎn)生歧義而引發(fā)糾紛,。

　　2、丙玩具廠對要約和要約邀請的區(qū)別,，特別是二者的法律后果的不同認(rèn)識不足,。

　　在法律上，要約與要約邀請會產(chǎn)生不同的法律后果,。對于已經(jīng)送達(dá)并生效的要約,，受要約人一經(jīng)承諾并送達(dá)，合同即告成立,。而針對要約邀請所作出的行為或意思表示,，只能視為接受要約邀請人的邀請，向其發(fā)出了要約,。

　　3,、丙商場草率地以實際行動“履行合同”的行為是損失發(fā)生的直接原因。

　　作為商業(yè)活動的參與者必須謹(jǐn)慎行事,，在確認(rèn)與對方取得意思一致之前,，不宜輕率采取行動，以避免不應(yīng)有的損失,。

　　因此,，在實踐中必須注意以下問題：

　　1、發(fā)出要約或要約邀請的一方而言,，應(yīng)注意：

　?。?）要約一經(jīng)承諾，合同即成立,。因此,，在未確定對方的履約能力、信用,、特別是對方是否會承諾等事實時,，應(yīng)首先選擇要約邀請?zhí)皆儗Ψ降木喖s意圖。不但可以向多個相對方發(fā)出,，增加締約成功的機(jī)會,，賦與己方選擇相對方的權(quán)利,，而且可以避免因?qū)Ψ匠兄Z而給自己帶來的被動局面，減少締約風(fēng)險,。

　?。?）準(zhǔn)確表達(dá)訂約目的或邀請訂約目的。如采用類似這樣的表述：“以我方確認(rèn)為準(zhǔn)”（表達(dá)邀請目的）：“如同意上述條件,，請在傳真件上簽字,，請于三十日內(nèi)答復(fù)等”（表述訂約目的）。

　?。?）如果有訂約目的,，應(yīng)注意包含合同的主要條款；如果意在邀請對方發(fā)出要約,，應(yīng)盡量避免過于詳細(xì)的表述,。以避免出現(xiàn)當(dāng)事人原意是發(fā)出要約，但由于內(nèi)容不確定只能被看作是一個要約邀請,；或者當(dāng)事人原意是發(fā)出要約邀請,，但由于符合了要約的條件而會被判定是一個要約。

　?。?）指定承諾方式,、承諾的時間以及承諾生效的時間，以避免不期待的履行,。如采用這樣的表述：“如同意上述條件,，請在10天內(nèi)來函答復(fù)?！?/P>

　?。?）在相對人較多的情況下，應(yīng)慎用類似“保證現(xiàn)貨供應(yīng)”等表述,。實踐中,，為取得更多的締約機(jī)會，當(dāng)事人往往在其寄送的價目表等文件中注明“保證現(xiàn)貨供應(yīng)”或者類似的表述,。由于這樣的表述體現(xiàn)了明確的締約意圖,，明確地表示出愿意接受要約約束的意圖，使得本屬于要約邀請的價目表等性質(zhì)轉(zhuǎn)變?yōu)橐s,，價目表的寄送者無權(quán)拒絕任何一個承諾,。有可能陷于履行不能的困境，甚至還須因此而承擔(dān)違約責(zé)任和締約過失責(zé)任,。

　　2,、對接受要約或要約邀請的一方而言，應(yīng)注意：

　　（l）準(zhǔn)確判斷要約,、要約邀請,，以便積極做出相應(yīng)舉動，并在要約人拒絕履約時,，充分舉證。以保護(hù)己方合法權(quán)益,；

　?。?）在做出實際行動之前，與對方取得聯(lián)系,，確定雙方意思表示一致,，以避免因承諾、履約行為不被認(rèn)定有效時,，已付出的代價無法獲得補救,。

   （二）、合同的成立：

1,、合同成立的概念：

指當(dāng)事人經(jīng)歷要約,、承諾，就合同主要條款達(dá)成一致,。

其構(gòu)成要件：一是有雙方當(dāng)事人,；二是有訂立合同的目的；三是意思表示一致,。就合同成立應(yīng)注意：

　　 ⑴在意思表示一致的內(nèi)容上,，僅要求就合同價格等主要條款達(dá)成合意，而不要求就合同所有條款達(dá)成一致,。

　?、圃谂c合同生效的關(guān)系上，合同成立并不必然導(dǎo)致合同生效,，合同法第四十四條規(guī)定,，依法成立的合同，自成立時生效,，這里“依法成立”則意味著合同成立必須具備生效要件,，才能產(chǎn)生法律上的拘束力。只有在合同主體適格,，意思表示真實,，內(nèi)容、程序合法的前提下,，一個成立的合同,，才是一個生效的合同。

2、合同成立時間為：

⑴.一般規(guī)定,。合同法第25條規(guī)定：承諾生效時合同成立,。據(jù)此，合同于承諾生效時成立,。至于承諾于何時生效,，則有前文所述兩種立法主張，茲不贅述,。

　?、坪贤瑫问降暮贤闪r間。合同法第32條規(guī)定：當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的,，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立,。當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同，但并未簽字蓋章,，意味著當(dāng)事人的意思表示未能最后達(dá)成一致,，因而一般不能認(rèn)為合同成立。雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一時間的,，最后簽字或者蓋章時合同成立,。

　　⑶確認(rèn)書形式的合同成立時間,。合同法第33條規(guī)定：當(dāng)事人采用信件,、數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書,。簽訂確認(rèn)書時合同成立,。在此情況下，確認(rèn)書具有最終承諾的意義,。

⑷合同的實際成立,。合同法第36條規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同,，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù),，對方接受的，該合同成立,。此時可從實際履行合同義務(wù)的行為中推定當(dāng)事人已經(jīng)形成了合意和合同關(guān)系,，當(dāng)事人一方不得以未采取書面形式或未簽字蓋章為由，否認(rèn)合同關(guān)系的實際存在,。

3,、合同成立的地點及法律意義:

合同成立的地點和時間常常是密切聯(lián)系在一起的。根據(jù)《合同法》第34條“承諾生效的地點為合同成立的地點”,，但也要根據(jù)合同為不要式或要式而有所區(qū)別,。不要式合同應(yīng)以承諾發(fā)生效力的地點為合同成立地點,，而要式合同則應(yīng)以完成法定或約定形式的地點為合同成立地點。根據(jù)我國《合同法》第35,、34條規(guī)定,，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點,。而采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的,，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點,。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定,。

合同成立地點的法律意義：

 1、確定法院管轄權(quán),；

2,、選擇法律的適用（涉外合同）。

三,、合同的效力

  （一）,、合同生效的時間：

1、在一般情況下,，合同有效成立的時間即為合同生效的時間,。

2、如果法律,、行政法規(guī)將辦理批準(zhǔn),、登記等手續(xù)作為合同生效的條件的，合同自手續(xù)完備時生效（中國單位或者個人向外國人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的,，必須經(jīng)國務(wù)院有關(guān)主管部門批準(zhǔn),。）。

需要注意的是,，法律,、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的,，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力,，合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移（如房屋買賣合同）。需要注意的是,，這里所說的“法律”系指全國人民代表大會及其常務(wù)委員會頒布的立法文件,；“行政法規(guī)”系指國務(wù)院頒布的法規(guī)。

例如,，在不動產(chǎn)買賣以及設(shè)定不動產(chǎn)抵押權(quán)場合,，合同簽訂后,，若出賣人或者抵押人違背誠實信用原則拒絕辦理過戶或者抵押登記的，則當(dāng)事人可以請求法院判決出賣人,、抵押人補辦過戶或者抵押登記,，或者判決出賣人、抵押人承擔(dān)違約責(zé)任或者損害賠償責(zé)任,。

特別注意的是,，合同成立時間和生效時間以及合同生效時間和相關(guān)權(quán)利設(shè)立時間是有區(qū)別的。如動產(chǎn)質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效,，以匯票,、支票、本票,、債券,、存款單、倉單,、提單出質(zhì)的,，質(zhì)權(quán)自權(quán)利憑證交付之日起設(shè)立；以及注冊商標(biāo)專用權(quán),、專利權(quán),、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立,。以基金份額,，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，職權(quán)自證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時審理,；以其他股權(quán)出質(zhì)的,，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。

3,、附生效條件的,，自條件成就時

4、附生效期限的,，自期限屆至?xí)r

（二）合同無效：

（1）按照合同法的規(guī)定?,，?有下列情形之一的?，屬于無效合同：

　　第一?,，?一方以欺詐,、脅迫的手段訂立合同?，?損害國家利益?法,。?合同是雙方的合意?,，?這種合意必須是雙方真實意思的表示?法。商在受欺詐,、脅迫時所做出的意思表示?,，?從根本上違反了意思自治原則?,，?因而是無效的?法。（比方說有甲乙兩方簽定合同,，乙方為走私商,，需甲方船只運送走私貨品，甲方知情后不愿簽定此合同,，而乙方則以欺詐,、脅迫的手段迫使其簽定。）

第二?,，?惡意串通?,，?損害國家、集體或者第三人利益?,。惡意串通,，損害國家、集體或者第三人的利益的行為,，是行為人雙方共同合謀進(jìn)行的,，以損害國家、集體或者第三人利益為目的的民事行為,。它須具備下列條件：

 1．須表示與內(nèi)心不一致。即外部表示與內(nèi)心意思不一致,，所表示的并不是行為人的真實意思,，行為人內(nèi)心中存在牟取不正當(dāng)利益或損害他人的意思，但是卻故意制造某種進(jìn)行民事法律行為的虛假現(xiàn)象   

 2．須有惡意通謀,。即表意人與相對人惡意串通,。不但表意人單方面了解自己的表示是虛偽的，而且相對人也了解這一情況,。串通指他們之間有勾結(jié),，有意思聯(lián)絡(luò)。而惡意則指對于該串通是完全了解的,，表意人自己了解其表示與意思的不一致,，不一致是惡意造成的，而不是出于認(rèn)識上的錯誤,。

 3．須損害國家,、集體或者第三人的利益。惡意串通的意思表示,，必須具有損害國家,、集體或者第三人的利益的目的。串通人之所以惡意串通,，必然有其損人利己的非法目的,。

例如為逃避強制執(zhí)行而假裝把財產(chǎn)贈與相對人,，事實上當(dāng)事人并沒有出贈和受贈的意思。

第三?,，?以合法形式掩蓋非法目的?合同,。合同必須合法才能生效?。合法包括內(nèi)容合法和目的合法兩方面?法,。?以合法形式掩蓋非法目的?,，?在本質(zhì)上仍是非法?，?所以是無效合同?法,。

以合法形式掩蓋非法目的而訂立的合同,，應(yīng)當(dāng)具備下列要件：一是當(dāng)事人所要達(dá)到的真實目的或者其手段必須是法律或者行政法規(guī)所禁止的；二是合同的當(dāng)事人具有規(guī)避法律的故意,；三是當(dāng)事人為規(guī)避法律,、行政法規(guī)的強制性規(guī)定而采用了合法的形式對非法目的進(jìn)行了掩蓋。

如為逃避稅收而以聯(lián)營合同掩蓋門面出租合同,，應(yīng)按出租合同處理,；房屋倒塌后以房屋買賣合同掩蓋宅基地買賣合同，由于被掩蓋的合同是一個違法合同,，兩個合同都應(yīng)無效,。

第四?，?損害社會公共利益?,。社會公共利益是指為廣大公民所能享受的利益,這里所指的廣大公民,是指特定范圍內(nèi)的廣大,有全國性的廣大,又有地區(qū)性的廣大,其外延可以限制在享有立法權(quán)的建制區(qū)域,。制定合同法的一個重要目的就是為了維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序?法。?但是?,，?在現(xiàn)實生活中?,，?有極少數(shù)人為了滿足一己私利?，?利用合同來達(dá)到不可告人的目的?,。?這樣的合同?,，?不僅破壞了社會經(jīng)濟(jì)秩序?，?同時?,，?也損害了社會公共利益?法,。

【案例】2008年2月，原告某商貿(mào)公司與被告某投資公司,、被告付某某簽訂了《某某小區(qū)B區(qū)建設(shè)項目配套協(xié)議》,。約定被告于2008年年底前拆除其建在原告所有的位于某某小區(qū)的消防水池等設(shè)施，逾期未拆除則由被告支付原告項目延期建設(shè)損失補償費及違約金共計120萬元,，并繼續(xù)履行拆除消防水池的義務(wù),。后被告未如期拆除，原告起訴至東區(qū)人民法院,，主張延期建設(shè)損失補償費及違約金共120萬元,，并要求被告繼續(xù)拆除消防水池,。

【案例】買賣反測速儀的買賣合同，因該反測速儀的使用使得為限制車速而設(shè)置的測速儀形同虛設(shè),，達(dá)不到懲治超速,、減少交通事故發(fā)生這一目的，故違反社會公共利益,，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定買賣行為無效,。

　第五?，?違反法律,、行政法規(guī)中的強制性規(guī)定?法,。根據(jù)法律規(guī)范的強制性程度，法律規(guī)范可分為強制性規(guī)范和任意性規(guī)范,。強制性規(guī)范,，就是法律規(guī)定人們必須做出或不做出某種行為的規(guī)范。任意性規(guī)范,，就是法律允許關(guān)系雙方在法律許可的范圍內(nèi)通過協(xié)商自行確定權(quán)利義務(wù)的具體內(nèi)容,。根據(jù)我國合同法的制定目的來看，強制性規(guī)定的用意應(yīng)是和任意性規(guī)定相對的,。通常認(rèn)為,，法條中出現(xiàn)“不得”、“必須”,、“禁止”,、“不準(zhǔn)”、“嚴(yán)禁”,、“應(yīng)該”,、“應(yīng)當(dāng)”的即為強制性規(guī)定,。?這是指違反全國人民代表大會及其常務(wù)委員會通過的法律中的強制性規(guī)定?,，?以及違反國務(wù)院頒布的行政法規(guī)中的強制性規(guī)定。

【案例】甲某與乙土特產(chǎn)商行簽訂合同以市場價購進(jìn)了128只特級精制火腿,，后工商查明該批火腿是病豬豬腿腌制后經(jīng)硫磺熏烤而成,，不能食用，將其沒收銷毀,，于是,，甲某要求乙土特產(chǎn)商行退還火腿價款，遭到拒絕,。合同中的標(biāo)的物火腿為非法標(biāo)的物,，應(yīng)屬于無效合同?！妒称沸l(wèi)生法》第九條“禁止生產(chǎn)經(jīng)營下列食品：……（五）病死,、毒死或者死因不明的禽,、畜、獸,、水產(chǎn)動物等及其制品,。

（2）無效合同的后果是：

根據(jù)《合同法》第56、58,、59條的規(guī)定,，合同被確認(rèn)無效或被撤銷的法律后果主要有：

　　1、返還財產(chǎn)：不能返還或沒有必要返還的,，應(yīng)當(dāng)折價補償 ;

　　2,、賠償損失—締約過失責(zé)任;

　　3、特殊的后果：當(dāng)事人惡意串通,，損害國家,、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國有(追繳財產(chǎn))或者返還集體,、第三人,；

　　4、《合同法》第57條的規(guī)定：“合同無效,、被撤銷或者終止的,，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力”；

　　5,、合同部分無效,，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效,。

（三）效力待定合同：

效力待定合同：是指合同雖然已經(jīng)成立,，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，致使合同不能產(chǎn)生法律效力,，在一段合 理的時間內(nèi)合同效力暫不確定,，由有追認(rèn)權(quán)的當(dāng)事人進(jìn)行補正或有撤銷權(quán)的當(dāng)事人進(jìn)行撤銷，再視具體情況確定合同是否有效,。處于此階段中的合同,，為效力待定的合同。合同效力待定,，意味著合同效力既不是有效,，也不是無效，而是處于不確定狀態(tài),。

《合同法》將效力待定合同規(guī)定為三類：

一是限制民事行為能力人定立的合同,；

二是無權(quán)代理人以本人名義訂立 的合同；

三是無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)而訂立的合同。此三類合同分別是由于有關(guān)當(dāng)事人缺乏處分權(quán)造成的,，如果給有關(guān)權(quán)利人賦予承認(rèn)權(quán),，使之能夠以其利益判斷做出承認(rèn)而使合同有效或者拒絕而使合同無效，往往是有利于權(quán)利人的利益,，有利于促進(jìn)交易的,。因此，將這類合同規(guī)定為效力待定合同,，是符合權(quán)利人的意志和利益的,。

（1）限制行為能力人締結(jié)的合同。

限制民事行為能力人簽訂的合同要具有效力,，一個最重要的條件就是,，要經(jīng)過其法定代理人的追認(rèn)。這種合同一旦經(jīng)過法定代理人的追認(rèn),，就具有法定效力,。在沒有經(jīng)過追認(rèn)前，該合同雖然成立,，但是并沒有實際生效,。所謂追認(rèn)是指法定代理人明確無誤的表示，同意限制民事行為能力人與他人簽訂的合同,。這種同意是一種單方意思表示,，無需合同的相對人同意即可發(fā)生效力，這里需要強調(diào)的是,，法定代理人的追認(rèn)應(yīng)當(dāng)以明示的方式作出,，并且應(yīng)當(dāng)為合同的相對人所了解才能產(chǎn)生效力。

根據(jù)《合同法》第47條第2款的規(guī)定,，合同的相對人可以催告限制民事行為人的法定代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn),，法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn),。

相對人除了有催告權(quán)外,，還有撤銷合同的權(quán)利。這里的撤銷權(quán)是指合同的相對人在法定代理人追認(rèn)限制民事行為能力人所簽訂的合同之前,，撤銷自己對限制民事行為人所作的意思表示,。相對人撤銷這類合同必須滿足以下條件：

A,、撤銷的意思表示必須法定代理人追認(rèn)之前作出的,，對于法定代理人已經(jīng)追認(rèn)的合同相對人不得撤銷。

B,、只有善意的相對人才可以作出撤銷合同的行為,。

C、相對人作出撤銷的意思表示時,，應(yīng)當(dāng)用通知的方式作出,，任何默示的方式都不構(gòu)成對此類合同的撤銷,。

（2）無代理權(quán)人締結(jié)的合同。

無權(quán)代理而簽訂的合同有以下三種情形：

A,、根本沒有代理權(quán)而簽訂的合同,，是指簽訂合同的人根本沒有經(jīng)過被代理人的授權(quán)，就以被代理人的名義簽訂的合同,。

B,、超越代理權(quán)而簽訂的合同，是指代理人與被代理人之間有代理關(guān)系而存在,，但是代理人超越了被代理人的授權(quán),，與他人簽訂的合同。

C,、代理關(guān)系中止后簽訂的合同,，這是指行為人與被代理人之原有代理關(guān)系，但是由于代理期限屆滿,、代理事務(wù)完成或者被代理人取消委托關(guān)系等原因,，被代理人與代理人之間的代理關(guān)系已不復(fù)存在，但原代理人仍以被代理人名義與他人簽訂的合同,。

（3）無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)訂立的合同,。

無權(quán)處分是指無處分權(quán)人以自己名義擅自處分他人財產(chǎn)。依合同法的規(guī)定,，無權(quán)處分行為是否發(fā)生效力,，取決于權(quán)利人追認(rèn)或處分人是否取得處分權(quán)。（子女處理伐木的財產(chǎn),，這類情況比較多見）

效力待定合同的法律后果：

為保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,，在效力待定合同中，法律賦予有關(guān)民事主體以追認(rèn)權(quán),、拒絕權(quán),，賦予相對人以催告權(quán)、撤銷權(quán),。

當(dāng)效力待定合同不發(fā)生法律效力即無效時,，如何維護(hù)善意相對人的利益，也是非常重要的一個問題,。下列規(guī)則體現(xiàn)了對善意相對人利益的保護(hù),。

1、效力待定合同制度賦予相對人催告權(quán)（一個月內(nèi)）和撤消權(quán)（知道后一年內(nèi),，最長不超過五年,，但應(yīng)當(dāng)在追認(rèn)前）兩項權(quán)利，以維護(hù)善意相對人的權(quán)益。

2,、無處分權(quán)人所訂合同,，不影響善意買受人根據(jù)善意取得制度所取得的權(quán)利。由于權(quán)利人拒絕承認(rèn),，合同被宣告無效,，財產(chǎn)已交付的，如果受讓人善意取得動產(chǎn),，則依法取得該動產(chǎn)的所有權(quán),。如交付的是不動產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)具備：一,，受讓時是善意,；二，支付合理對價,；三已經(jīng)辦理登記過戶,。

3、無權(quán)代理人所訂合同,，如本人不予追認(rèn)的,，對本人不發(fā)生代理人行為帶來的后果，但如果該無權(quán)代理行為具備一般民事法律行為的有效要件,，那么該代理行為仍將產(chǎn)生一般民事法律行為的效力,，并由該無權(quán)代理人自己作為當(dāng)事人承擔(dān)其法律后果。

（四）可撤銷,、可變更合同：

　  可撤銷合同之情形

　　我國《合同法》第54條規(guī)定：“下列合同,，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：(1)因重大誤解訂立的;(2)在訂立合同時顯失公平的。（3）一方以欺詐,、脅迫的手段或者乘人之危,，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)（只有受害方有權(quán)）請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷,。當(dāng)事人請求變更的,，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷”該條明確規(guī)定了可撤銷合同之情形

　　(一)重大誤解的合同

　　所謂重大誤解的合同，是指行為人因?qū)贤闹匾獌?nèi)容產(chǎn)生錯誤認(rèn)識而使意思與表示不一致的合同《民法通則若干問題的意見》第71條規(guī)定：“行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì),、對方當(dāng)事人,、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量,、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認(rèn)識,，使行為的結(jié)果與自己的意思相悖，并造成較大損失的,，可以認(rèn)定為重大誤解”,。該規(guī)定解釋了重大誤解的合同的基本內(nèi)容。

　　1.重大誤解的特征,。重大誤解通常具有如下特征：

　　(1)誤解是當(dāng)事人認(rèn)識上的錯誤,。當(dāng)事人的意思真實與其內(nèi)心意思是一致的，就是由于缺乏必要的知識,、技能或信息等內(nèi)心意思的缺陷,，使其對合同的內(nèi)容等發(fā)生誤解。

　　(2)誤解是當(dāng)事人對合同內(nèi)容的認(rèn)識錯誤,。合同的內(nèi)容,，主要是合同的主要條款，當(dāng)事人對合同的主要條款的認(rèn)識發(fā)生誤解,，才能夠成為重大誤解,。在訂約的動機(jī)上，在合同用語的使用上,，都可能發(fā)生誤解,，不能構(gòu)成重大誤解。

(3)誤解直接影響到當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù),?；诋?dāng)事人對合同內(nèi)容的錯誤認(rèn)識，因而,，就必須影響到當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,，給誤解的一方當(dāng)事人造成損失。

2. 重大誤解之情形,。從司法實踐來看,，重大誤解包括如下幾種情形：(1)對合同的性質(zhì)發(fā)生誤解，如誤將買賣作為贈與或?qū)①浥c作為買賣;(2)對當(dāng)事人特定身份的認(rèn)識錯誤,。如在以感情為基礎(chǔ)的贈與合同,、以信用為基礎(chǔ)的委托合同以及對要求特定履約能力的合同(某些承攬合同、技術(shù)合同),，如果對當(dāng)事人的身份發(fā)生了誤解,，可以認(rèn)定為重大誤解;(3)對標(biāo)的物性質(zhì)的誤解，如把鍍金的物品當(dāng)作是純金的,，把原作當(dāng)成贗品;(4)對標(biāo)的物質(zhì)量的認(rèn)識錯誤,。在標(biāo)的物質(zhì)量直接關(guān)涉到當(dāng)事人訂約目的或重大的利益時，對質(zhì)量發(fā)生誤解則可構(gòu)成重大誤解;(5)對標(biāo)的物價值的誤解,，如誤將僅值1000元的標(biāo)的物當(dāng)作10000元,。此外，當(dāng)事人對標(biāo)的物的數(shù)量,、包裝,、履行方式,、履行地點、履行期限等內(nèi)容的誤解,，如果并未影響當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)或影響合同目的之實現(xiàn),，則一般不應(yīng)認(rèn)定為重大誤解。

【案例】1999年6月10日,，葉某向人壽公司投保養(yǎng)老保險,，人壽公司向葉某出具了保險證。保險證上記載：領(lǐng)取保險金期間自2006年6月1日始,，領(lǐng)取年齡45歲,，領(lǐng)取標(biāo)準(zhǔn)月領(lǐng)1000元，有10年固定金,，自2006年6月至2016年5月,。保險合同簽訂后，葉某于1999至2005年按年交納了保險費,。2006年6月,，葉某要求人壽公司按照每月1000元的標(biāo)準(zhǔn)向其支付保險金，人壽公司只同意按每月100元支付,。為此雙方發(fā)生糾紛,，葉某要求撤銷合同。法院判決認(rèn)定：葉某投保的險種所對應(yīng)的保險條款是《中保人壽保險有限公司個人養(yǎng)老金保險（A型）條款》,，其領(lǐng)取保險金的月領(lǐng)標(biāo)準(zhǔn)是100元,，人壽公司關(guān)于保險證上記載的月領(lǐng)1000元系筆誤。人壽公司在向葉某出具的保險證上誤將保險金領(lǐng)取標(biāo)準(zhǔn)100元寫成1000元,，在此后七年葉先生每年向人壽公司繳納保險費,，人壽公司在保險證上進(jìn)行登記和復(fù)核時都未能予更正。直到2006年6月,，葉某要求人壽公司按每月1000元的標(biāo)準(zhǔn)支付保險金時,，人壽公司才發(fā)現(xiàn)上述筆誤。人壽公司該行為足以導(dǎo)致葉先生對保險合同的主要內(nèi)容產(chǎn)生重大誤解,，并作出違背真實意思的表示,。故葉某要求撤銷1999年6月10日保險合同的訴訟請求合法有據(jù)。

（二）顯失公平的合同

顯失公平的合同是指一方在訂立合同時因情況緊迫或缺乏經(jīng)驗而訂立的明顯對自己有重大不利的合同,。例如,，某人因資金嚴(yán)重短缺或經(jīng)營上的迫切需要，而向他人借高利貸,，此種借貸合同大多屬于顯失公平的合同,。顯失公平的合同往往是當(dāng)事人雙方的權(quán)利和義務(wù)極不對等、經(jīng)濟(jì)利益上不平衡,，因而違反了公平合理原則,。

　　我國《合同法》第54條規(guī)定,，在訂立合同時顯失公平的，合同應(yīng)予撤銷,，這不僅是公平原則的具體體現(xiàn),，而且切實保障了公平原則的實現(xiàn)。顯失公平的合同主要具有以下法律特征：

　　第一,，這種合同在訂立時對雙方當(dāng)事人明顯不公平,。根據(jù)我國民法,，合同尤其是雙務(wù)合同應(yīng)體現(xiàn)平等,、等價和公平的原則，只有這樣才能實現(xiàn)合同正義,。對顯失公平的合同,，往往一方要承擔(dān)更多的義務(wù)而享受極少的權(quán)利或者在經(jīng)濟(jì)上要遭受重大損失，而另一方則以較少的代價獲得較大的利益,，承擔(dān)極少的義務(wù)而獲得更多的權(quán)利,，例如某人投資額占全部投資的大半，但利潤的分配比例僅占10%等等,。當(dāng)然,，這種利益的不公平是在合同訂立時已經(jīng)形成的，而不是在合同訂立以后形成的,。如果在合同訂立以后因為市場行情的變化等原因,，而使合同對一方不公平，可能屬于情勢變更的范疇,，而不應(yīng)按可撤銷合同處理,。

第二，一方獲得的利益超過了法律所允許的限度,。如標(biāo)的的價款顯然大大超出了市場上同類物品的價格或同類勞務(wù)的報酬標(biāo)準(zhǔn)等,。　　 

第三,，受害的一方在訂立合同時缺乏經(jīng)驗或情況緊迫,。也可以說，在訂立合同時受害人因為某種急需的及其他的急迫情況而接受了對方提出的條件,。從這個意義上講,，顯失公平的合同是一方意思表示不真實的合同。當(dāng)然,，這種意思表示不真實也的確與利益受損失的一方的過失有某種聯(lián)系,。

（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,，使對方在違背真

實意愿的情況下訂立的合同,。

可撤銷可變更合同的法律后果：

對于重大誤解和顯失公平的合同,，當(dāng)事人一方有權(quán)請求撤銷合同，

主要是誤解方或者受害方,，當(dāng)然另一方也有權(quán)撤銷或者變更,；對于一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,，使對方在違背真實意愿的情況下訂立的合同,，只有受損害方當(dāng)事人才有權(quán)請求撤銷，欺詐脅迫方?jīng)]有撤銷權(quán),。另外,，從保護(hù)交易的原則出發(fā)，合同法規(guī)定,，當(dāng)事人要求變更的,，法院不得撤銷。

（五）其他幾個相關(guān)問題

1,、效力待定合同與表見代理的區(qū)別

表見代理是指善意相對人通過被代理人的行為足以相信無權(quán)代理人具有代理權(quán),，并依據(jù)這種信賴與無權(quán)代理人進(jìn)行訂立合同的行為。表見代理的過錯在于被代理人,，其法律后果由被代理人承擔(dān),。表見代理是為了保護(hù)善意相對人的信賴?yán)婧徒灰装踩m然具有效力待定合同的一般特征,，但由于善意相對人有足夠理由相信其所簽訂的合同屬于有效合同,，因此，不能把表見代理認(rèn)定為效力待定合同,。一定表見代理需要具備以下條件：

第一,、行為人實施了無權(quán)代理行為，即行為人沒有代理權(quán),、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后仍以被代理人的名義訂立合同,。

第二、相對人依據(jù)一定事實,，相信或認(rèn)為行為人具有代理權(quán),，在此基礎(chǔ)上才與行為人簽訂合同。相對人所依據(jù)的事實包括兩個方面：一是被代理人的行為,，如被代理人知道行為人以本人的名義簽訂合同而不作否認(rèn)表示,；二是相對人有正當(dāng)理由相信行為人有代理權(quán)，如行為人持單位業(yè)務(wù)介紹信,、合同專用章或蓋有公章的空白合同書等情況,。

第三、相對人主觀為善意且無過失,。標(biāo)準(zhǔn)是相對人不知道行為人沒有相應(yīng)代理權(quán),，如果相對人明知或者應(yīng)當(dāng)知道行為人為無權(quán)代理人仍然與其訂立合同,，不構(gòu)成表見代理，是無權(quán)人理,，由此給被代理人造成的損失,，由相對人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。

第四,、無權(quán)代理人代理被代理人與相對人簽訂的合同具備有效合同的一般條件,，本身不具有無效、被撤銷的內(nèi)容,。否則,，該合同應(yīng)按無效、效力待定合同處理,?！逗贤ā返?9條規(guī)定的“行為人沒有代理權(quán),、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立合同,，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效”就是表見代理的規(guī)定,。這里最為關(guān)鍵的是,，“相對人有理由相信行為人有代理權(quán)”，而出現(xiàn)相對人能夠相信無權(quán)代理人有代理權(quán)的根本原因是因為被代理人的過錯導(dǎo)致的,。因此為了保護(hù)相對方的利益,，法律規(guī)定表見代理情形下合同有效。這也是表見代理與效力待定合同的根本區(qū)別,。

2,、效力待定合同與可撤銷合同的區(qū)別

可撤銷合同，就是指因合同訂立雙方意思表示不真實,，通過撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán),，使已生效的意思表示歸于無效的合同。它與效力待定合同的主要區(qū)別有：首先,，合同的效力不同,。效力待定合同在未被有關(guān)權(quán)利人追認(rèn)前，其效力處于待定狀態(tài),，而可撤銷合同在未被撤銷前則是有效合同,。其次，合同瑕疵不同,。效力待定合同的瑕疵是行為人缺乏締約能力或處分能力,，這類瑕疵并非不可補救。而可撤銷合同的瑕疵在于當(dāng)事人意思表示不真實,，如因欺詐,、脅迫,、重大誤解，顯失公平等違背真實意思的情況下簽訂的合同,。

3,、 效力待定合同與無效合同的區(qū)別。效力待定合同主要是簽訂合同的主體資格有瑕疵,，當(dāng)事人缺乏完全締約能力或者處分能力,，需待追認(rèn)權(quán)人的追認(rèn)，因而效力待定,。當(dāng)有關(guān)條件成就后,，效力待定合同即變?yōu)橛行Ш贤瑢?quán)利人產(chǎn)生法律效力,。無效合同主要是合同內(nèi)容不合法,，違反法律的強制性規(guī)定或者損害社會公共利益，對于無效合同,，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)無條件認(rèn)定其無效,，采取的是絕對不保護(hù)原則。