【毒品犯罪司法解釋】毒品犯罪的認(rèn)定問題

　　(一)非法持有毒品的認(rèn)定

　　1、“持有”應(yīng)當(dāng)具有的特征

　　(1)持有行為的本質(zhì)方面,。持有行為在于持有人對毒品的實(shí)際支配和控制,，也就是使毒品在自己的支配范圍之內(nèi)。不要求必須隨身攜帶,，持有并不要求物理上的握有,。[6]

　　(2)持有行為的毒品來源。持有行為對毒品的來源沒有特殊要求,，行為人通過合法或非法的手段取得,，并不影響持有毒品行為的成立。

　　(3)持有行為的時(shí)間要求,。持有行為必須有一定的時(shí)間段,，持有行為屬不法行為和不法狀態(tài)同時(shí)持續(xù)的情形。把持有犯劃歸繼續(xù)犯,，本罪既然是繼續(xù)犯,，行為人一持有毒品，哪怕時(shí)間很短,，即構(gòu)成非法持有毒品罪的既遂,。當(dāng)然，如果持有毒品的時(shí)間極其短暫,，可根據(jù)我國《刑法》第13條的“但書”規(guī)定,，不認(rèn)為是犯罪。換言之,，非法持有毒品罪沒有犯罪未遂存在的余地,，只存在構(gòu)不構(gòu)成犯罪的問題。

　　(4)持有必須達(dá)到一定數(shù)量,。本罪是數(shù)額減輕犯,，并以持有主要毒品減輕的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)為定罪標(biāo)準(zhǔn)，非法持有毒品達(dá)到我國《刑法》第348條規(guī)定的構(gòu)成犯罪的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)才構(gòu)成刑法意義上的非法持有毒品犯罪,。

　　(5)持有毒品必須不以進(jìn)行其他毒品犯罪為目的或者毒品犯罪不是作為其他犯罪的延續(xù),。其實(shí)可以說，當(dāng)行為人對毒品有支配和控制力時(shí),，但沒有證據(jù)證明其實(shí)施了其他毒品犯罪,，則可以非法持有毒品罪追究其刑事責(zé)任。非法持有毒品達(dá)到我國《刑法》第348條規(guī)定的構(gòu)成犯罪的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),，沒有證據(jù)證明實(shí)施了走私,、販賣、運(yùn)輸,、制造毒品等犯罪行為的,，以非法持有毒品罪定罪,。

　　(6)持有可以是共同持有，也可以是單獨(dú)持有,。

　　2,、審判實(shí)踐中“持有”的特殊情形

　　最高人民法院《關(guān)于適用<全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于禁毒的決定>的若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)也明確規(guī)定，“‘持有’是指占有,、攜有,、藏有或者其他方式持有毒品的行為。”但是,，在審判實(shí)踐中還存在許多難點(diǎn)問題：

　　(1)行為人為走私,、販賣、運(yùn)輸或者是實(shí)施了走私,、運(yùn)輸,、制造毒品的行為而持有毒品，其持有行為被其他行為吸收,，不構(gòu)成非法持有毒品罪,，而構(gòu)成走私、販賣,、運(yùn)輸、制造毒品罪,。

　　(2)持有假毒品的行為的認(rèn)定

　　筆者認(rèn)為,，在實(shí)踐中應(yīng)區(qū)分不同情況進(jìn)行認(rèn)定：①是明知是假毒品而仍然故意持有，但是僅僅為了其他非犯罪目的,，譬如吹噓炫耀自己擁有毒品的,，并不是應(yīng)以販賣為目的，不構(gòu)成犯罪;②是明知是假毒品而仍故意持有,，且故意將其當(dāng)作真毒品販賣,，應(yīng)以詐騙罪論處;③是不知是假毒品而非法持有，但無法查清是為走私,、販賣,、運(yùn)輸、制造毒品而持有或?yàn)樗烁C藏毒品的,，按刑法上的認(rèn)識錯(cuò)誤,，具體對象錯(cuò)誤不能阻卻持有犯的故意犯罪，應(yīng)以非法持有毒品罪實(shí)行終了的未遂處罰,。

　　(3)吸食,、注射毒品者非法持有毒品的定性

　　吸食、注射毒品必然以持有毒品為前提,，我國法律沒有規(guī)定吸食,、注射毒品罪,，那么對該行為應(yīng)如何定性?

　　筆者認(rèn)為，對吸用毒品者為吸食,、注射目的而持有的毒品,，數(shù)量較小的，不構(gòu)成犯罪;數(shù)量較大的,，構(gòu)成非法持有毒品罪,。這里的數(shù)量較大，我國《刑法》和《決定》所規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)是相同的,，即“鴉片200以上不滿1000克,，海洛因、甲基苯丙胺10克以上不滿50克或者其他毒品數(shù)量較大的,。”但是應(yīng)當(dāng)注意,，“數(shù)量較大”的數(shù)量是指吸食、注射毒品者同期持有毒品的總量,，也即曾同時(shí)持有毒品的最高量,。對于前后多次持有毒品，不適用累計(jì)計(jì)算數(shù)額的數(shù)量計(jì)算標(biāo)準(zhǔn),。已被吸食,、注射掉的毒品，更不應(yīng)計(jì)入此數(shù)量之中,。

　　(二)毒品純度問題

　　我國《刑法》明確規(guī)定了不以純度折算毒品的數(shù)量,。這一規(guī)定僅僅是對定罪的規(guī)定，而不是對量刑的規(guī)定,。

　　根據(jù)我國《刑法》的規(guī)定,，純度不影響定罪，只要達(dá)到刑法各個(gè)罪名所規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),，就構(gòu)成相應(yīng)的犯罪,。筆者認(rèn)為，《解釋》再次要求對毒品進(jìn)行含量測定,，以查明毒品的準(zhǔn)確含量,，這實(shí)際上是對我國《刑法》第357條第2款規(guī)定的修正。因此,，在司法實(shí)踐中必須考慮毒品的純度,，否則會(huì)違反罪刑均衡原則，有損公正觀念,。

　　《決定》出臺(tái)之后,，各地法院對于查獲的毒品有證據(jù)證明大量摻假，且可能判處死刑立即執(zhí)行的案件，必須對查獲的毒品進(jìn)行純度的鑒定,。對于為掩護(hù)運(yùn)輸而將毒品融于其他物品中的,，也不將其他物品計(jì)入毒品的數(shù)量。吸食成份極其復(fù)雜的新型“搖頭丸”類毒品,，由于其含有不同類型的苯丙胺或其他毒品,，而法律對不同種毒品規(guī)定了不同的量刑標(biāo)準(zhǔn)，因此對查獲含有多種成份的“搖頭丸”類毒品,，也應(yīng)進(jìn)行含量鑒定,，以準(zhǔn)確量刑。

　　另外,，在一般情況下,，對非常明確的同種類毒品不以純度計(jì)算。

　　在司法實(shí)踐中,，偵查機(jī)關(guān)一般只對繳獲的毒品作出含有某種毒品的定性分析鑒定結(jié)論,，而不進(jìn)行定量純度分析。在某些情況下,，當(dāng)毒品中因同種有毒成份因含量不同可能分屬不同種類毒品時(shí)，則需要對毒品成份的純度進(jìn)行鑒定,。因此筆者認(rèn)為：在司法實(shí)踐中，為了防止出現(xiàn)罪責(zé)不相適應(yīng)的現(xiàn)象出現(xiàn),，毒品鑒定部門對毒品作檢驗(yàn)時(shí),，既要對毒品成份作定性鑒定，又要對毒品純度作定量結(jié)論,，應(yīng)對毒品定性和定量一并作出鑒定結(jié)論，便于法院在對毒品犯罪進(jìn)行定罪量刑時(shí)作為參考依據(jù),，以充分體現(xiàn)罪責(zé)相適應(yīng)原則,。

　　(三)毒品數(shù)額問題

　　由于我國立法上對毒品犯既定性又量刑，因此,，毒品犯罪的數(shù)額問題不僅對定罪有意義,，對量刑也具有重要意義。刑法第347條規(guī)定,，走私,、販賣、運(yùn)輸,、制造毒品,，無論數(shù)量多少，都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，予以刑事處罰,，但事實(shí)上,，毒品數(shù)量極少的通常不會(huì)被立案，而是被作為違反治安管理處罰法處理,。因此,，毒品數(shù)額是直接確定法定刑檔次和具體刑種、刑期的依據(jù),。在我國,，無論是理論上還是司法實(shí)務(wù)中，毒品數(shù)額都是確定死刑適用與否的重要依據(jù),。由此筆者認(rèn)為，在毒品犯罪的數(shù)額認(rèn)定上至少有三點(diǎn)值得研究：

　　1,、不同種類的毒品數(shù)量的換算問題。假如行為人販賣鴉片10克,、海洛因2克以及其他類毒品5克，從每一種毒品數(shù)量上看都極少,，要不要立案呢?這就涉及到不同毒品種類之間的數(shù)量換算問題,。從世界各國犯罪司法來看，通常也是根據(jù)毒品的構(gòu)成,、毒性以及對人體的危害程度,，將不同毒品在數(shù)量上進(jìn)行換算。通行的計(jì)算公式是：1克海洛因=2克嗎啡=20克鴉片=5克卡因鹽=0.05克卡因堿=5克安非他明=20克杜冷丁=1000克大麻=1克苯環(huán)派定(致幻劑)=10克麥角先二乙胺(致幻劑),。[7]

2,、行為人對毒品數(shù)量“較大”或毒品數(shù)量“大”，是否需要存在主觀上的認(rèn)識?行為人對于毒品數(shù)量的認(rèn)識直接反映了其對行為社會(huì)危害性的認(rèn)識,，在缺乏對行為的社會(huì)危害性認(rèn)識的情況下依然定罪,，在一定意義上是客觀歸罪，違背了責(zé)任主義的要求,。關(guān)于這一點(diǎn),，也可以從學(xué)者對于盜竊罪對象的數(shù)額或者價(jià)值的認(rèn)識的相關(guān)論述中得到啟發(fā)。例如,，行為人盜竊一床破棉絮后,，以5元的價(jià)錢賣給他人冬天御寒使用，不曾想棉絮里藏有現(xiàn)金5萬元,。被害人報(bào)案后公安機(jī)關(guān)從尚未拆開換洗的破棉絮中找到了該5萬元,。若以5萬元定罪量刑的話,，按照相關(guān)司法解釋，由于盜竊數(shù)額特別巨大,，行為人將被判處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。這不能認(rèn)為是正確的判決,。清華大學(xué)法學(xué)院博士生導(dǎo)師張明楷教授認(rèn)為,，“盜竊故意要求認(rèn)識到所盜竊的可能是數(shù)額較大的財(cái)物,，但不要求絕對肯定與精確的認(rèn)識”;“雖然行為人認(rèn)識到所盜財(cái)物數(shù)額較大,，但如果財(cái)物的真實(shí)價(jià)值為數(shù)額巨大甚至特別巨大,，而行為人根本沒有認(rèn)識到數(shù)額巨大與特別巨大時(shí)，只能選擇數(shù)額較大的法定刑,，而不能選擇數(shù)額巨大與特別巨大的法定刑”,。

　　3、毒品數(shù)額累計(jì)計(jì)算有可能擴(kuò)大毒品犯罪死刑的適用范圍,。刑法第347條第6款規(guī)定：“對多次走私,、販賣、運(yùn)輸,、制造毒品,，未經(jīng)處理的，毒品數(shù)量累計(jì)計(jì)算,。”對于數(shù)額犯的數(shù)額進(jìn)行累計(jì)計(jì)算,，一直以來學(xué)界和實(shí)務(wù)部門認(rèn)為是理所當(dāng)然的事情。筆者傾向認(rèn)為,，對于數(shù)額累計(jì)計(jì)算后可能達(dá)到判處無期徒刑甚至死刑的毒品犯罪,，可以考慮按照同種數(shù)罪并罰處理。數(shù)次傷害的,，可以作為同種數(shù)罪并罰處理,，數(shù)次販賣毒品的，同樣應(yīng)該累計(jì)計(jì)算數(shù)額,。

　　(四)毒品再犯與毒品累犯的協(xié)調(diào)

　　1、毒品犯罪的累犯與再犯的比較

　　毫無疑問,，兩者是兩個(gè)不同的法律名詞,，必須進(jìn)行對比，才能更好地認(rèn)清兩者,，才能正確適用法條,、正確定罪量刑。

　　(1)兩者的相同點(diǎn)

　　首先，從主觀要件上看,，兩者都是故意犯罪,，都具有主觀惡性大，社會(huì)危害性極大的特點(diǎn),。

　　其次,，從犯罪形態(tài)上看，兩者犯罪的次數(shù)都在兩次以上,，兩者都曾經(jīng)被判過刑又犯罪,。

　　再次，從量刑角度上看,，二者都具有法定從重處罰的情節(jié),。從重處罰都只能在法定的幅度內(nèi)判處重刑。

　　(2)兩者的區(qū)別

　　第一,，兩者在前后罪種方面,，毒品犯罪的累犯前后罪都是毒品犯罪，它可以是我國《刑法》第六章第七節(jié)規(guī)定的任何一種毒品犯罪;毒品犯罪的再犯前罪限定為我國《刑法》第356條規(guī)定的五種犯罪,，即走私,、販賣、運(yùn)輸,、制造,、非法持有毒品罪，僅后罪才是我國《刑法》第六章第七節(jié)規(guī)定的任何一種毒品犯罪,。

　　第二,，兩者在刑罰方面，毒品犯罪的累犯的前罪被判處的和后罪應(yīng)當(dāng)判處的均必須在有期徒刑以上刑罰,，否則不構(gòu)成累犯,。毒品犯罪的再犯，對前后罪所處刑罰的輕重沒有特別規(guī)定,。

　　第三,，兩者在時(shí)間間隔方面，毒品犯罪的累犯必須是在前罪刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后五年內(nèi)犯新罪,。毒品犯罪的再犯對前后罪的時(shí)間間隔沒有任何限制,，無論多久，只要再犯我國《刑法》第356條規(guī)定之罪的,，都應(yīng)從重處罰,。

　　第四，兩者在法定從重方面,，我國《刑法》第74條規(guī)定：“對于累犯,，不適用緩刑”;第81條規(guī)定：“對于累犯,，不得假釋”。對于累犯,，鑒于其主觀惡性和社會(huì)危害性都更大,，量刑時(shí)要從重處罰，不能適用緩刑,，刑罰執(zhí)行階段不得假釋,。而毒品犯罪的再犯只要求在量刑時(shí)從重處罰，鑒于具體案情,，可以判處緩刑,，執(zhí)行階段可以假釋?？梢?，累犯的從重制度比再犯的從重制度更為嚴(yán)厲。

　　2,、法條競合下的法律適用

　　我國《刑法》總則第65條中的累犯的規(guī)定與我國《刑法》分則第356條中的毒品犯罪的再犯之間存在著法條競合關(guān)系,。所謂法條競合，是指一個(gè)犯罪行為,，因法律的重復(fù)規(guī)定,，以致同時(shí)觸犯了數(shù)個(gè)法律條文或規(guī)定，但只能適用其中一個(gè)條文,。所以就會(huì)出現(xiàn)既符合我國《刑法》第65條一般累犯的規(guī)定,，同時(shí)又符合我國《刑法》第356條關(guān)于毒品犯罪再犯的規(guī)定的情形，問題在于該如何選擇適用法律呢?對其中符合累犯條件的,，是僅適用刑法總則關(guān)于累犯的規(guī)定,，還是僅適用再犯規(guī)定，抑或同時(shí)適用累犯規(guī)定和再犯規(guī)定?

　　(1)能否同時(shí)適用累犯規(guī)定和再犯規(guī)定

　　回答是否定的,，同時(shí)適用兩個(gè)法定從重處罰的條款,，直接影響到對行為人量刑的輕重，對“被判過刑”的行為人,，同時(shí)給予兩次或兩次以上責(zé)任非難,，明顯違背了刑法的公平正義，有悖禁止重復(fù)評價(jià)的原則,，不當(dāng)加重了行為人的負(fù)擔(dān).所以,，不得同時(shí)適用累犯規(guī)定和再犯規(guī)定。

　　(2)該適用累犯規(guī)定還是再犯規(guī)定

　　顯然我們只能擇其一,。那么,，究竟適用哪一種呢?《決定》指出：“關(guān)于同時(shí)構(gòu)成再犯和累犯的被告人適用法律和量刑問題。對依法同時(shí)構(gòu)成再犯和累犯的被告人,，今后一律適用刑法第356條規(guī)定的再犯條款從重處罰,，不再援引刑法關(guān)于累犯的條款。”但這一規(guī)定存在疑問,，它沒有考慮我國《刑法》總則和分則的關(guān)系,。累犯規(guī)定位于刑法總則之中，毒品犯罪的再犯規(guī)定位于刑法分則之中,。“刑法總則是關(guān)于定罪量刑的一般原則與原理的規(guī)定,，分則規(guī)定的則是每一個(gè)具體犯罪行為和對該罪應(yīng)當(dāng)判處的刑罰種類、量刑幅度,?？倓t所述的原理、原則對分則具有指導(dǎo)作用,，在適用分則時(shí),，必須遵循總則的原理、原則;分則是總則原理,、原則的具體運(yùn)用,，是對總則的補(bǔ)充。刑法總則是在總結(jié)我國刑法法律和審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上制定的,，具有抽象性,、普遍性及權(quán)威性。因此,，凡是其他刑罰規(guī)定的法律一律適用本法總則中的規(guī)定,。”根據(jù)我國《刑法》第101條規(guī)定：“本法總則適用于其他有刑罰規(guī)定的法律，但是其他法律有特別規(guī)定的除外,。”從這里我們可以得出結(jié)論：當(dāng)毒品犯罪的一般累犯和再犯出現(xiàn)競合時(shí),，必須適用總則關(guān)于累犯的規(guī)定，按毒品犯罪的一般累犯論處,，以避免符合累犯條件的毒品犯罪人僅以再犯論處,，出現(xiàn)罪刑不相適應(yīng)的情況出現(xiàn);換言之，毒品犯罪的再犯規(guī)定應(yīng)僅適用于不符合累犯條件的再犯,。

非法持有毒品罪,，是指明知是鴉片、海洛因,、甲基苯丙胺或者其他毒品,，而非法持有且數(shù)量較大的行為。
    我國刑法第348條規(guī)定：非法持有鴉片一千克以上,、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大的,，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金,；非法持有鴉片二百克以上不滿一千克,、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或者其他毒品數(shù)量較大的,，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,，并處罰金,；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑,，并處罰金,。
    一、立案標(biāo)準(zhǔn)
    1,、非法持有鴉片二百克以上不滿一千克,；
    2、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或者其他毒品數(shù)量較大的,。
    二,、犯罪構(gòu)成要件
    1、犯罪主體要件
    本罪的主體是一般主體,。即任何達(dá)到刑事責(zé)任年齡且具有刑事責(zé)任能力的自然人均可成為本罪主體,。
    2、犯罪主觀要件
    本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意,。即行為人明知是國家禁止非法持有的毒品而故意持有,。如果行為人確實(shí)不知道自己持有的是毒品，則不構(gòu)成本罪,。
    非法持有毒品行為人的動(dòng)機(jī),、目的多種多樣，因此故意的具體內(nèi)容不限,。
    非法持有毒品罪是針對那些當(dāng)場查獲非法持有數(shù)量較大的毒品,，行為人如不能說明持有毒品的目的、來源,，又沒有足夠證據(jù)證明其犯有走私,、販賣、運(yùn)輸,、制造毒品的行為或窩藏毒品的行為,，故而以非法持有毒品罪定罪量刑。
    3,、犯罪客體要件
    本罪侵犯的客體,，是國家對毒品的管制和他人的身體健康。國家禁止任何人非法持有毒品,，為此頒布了一系列的法律,、法規(guī)。
    本罪的對象為毒品，即本法第357條所規(guī)定的鴉片,、海洛因,、甲基苯丙胺（冰毒）、嗎啡,、大麻,、可卡因以及國務(wù)院規(guī)定管制的其他能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品?！　?SPAN lang=EN-US>  
    行為人將假毒品誤認(rèn)為是真毒品而加以收藏、保存,，行為人主觀上明知是毒品,，而故意違反國家毒品管制，實(shí)施非法持有的行為,，這屬于刑法理論上的對象認(rèn)識錯(cuò)誤,。對象認(rèn)識錯(cuò)誤，不影響定罪,，仍構(gòu)成非法持有毒品罪,。
    4、犯罪客觀要件
    本罪客觀方面表現(xiàn)為非法持有毒品數(shù)量較大,。
    所謂持有毒品,，是指行為人持有毒品時(shí)，沒有合法的根據(jù),；或者說,，行為人    持有毒品，不是基于法律,、法令,、法規(guī)的規(guī)定或允許。
    所謂持有毒品,，也就是行為人對毒品的事實(shí)上的支配,。持有具體表現(xiàn)為占有、攜帶,、藏匿或者以其他方法持有支配毒品,。
    持有不要求物理上的握有，不要求行為人時(shí)時(shí)刻刻將毒品握在手中,、放在身上和裝在口袋里,，只要行為人認(rèn)識到它的存在，能夠?qū)χM(jìn)行管理或者支配,，就是持有,。
    持有時(shí)并不要求行為人對毒品具有所有權(quán)，所有權(quán)雖屬他人,，但事實(shí)上置于行為人支配之下時(shí),，行為人即持有毒品,；行為人是否知道自己具有所有權(quán)、所有權(quán)人是誰,，都不影響持有的成立,。
    持有并不要求直接持有，即介入第三者時(shí),，也不影響持有的成立,。如行為人認(rèn)為自己管理毒品不安全，將毒品委托給第三人保管時(shí),，行為人與第三者均持有該毒品,。
    持有是一種持續(xù)行為，只有當(dāng)毒品在一定時(shí)間內(nèi)由行為人支配時(shí),，才構(gòu)成持有,，至于時(shí)間的長短，則并不影響持有的成立,，只是一種量刑情節(jié),，但如果時(shí)間過短，不足以說明行為人事實(shí)上支配著毒品時(shí),，則不能認(rèn)為是持有,。
    三、關(guān)于持有的幾種情況
    1,、所謂持有是指行為人對毒品具有事實(shí)上的支配,。因而，只要行為人對毒品具有事實(shí)上的支配力,，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“持有”,。對毒品具有事實(shí)上的支配力實(shí)際上分為兩種情況：一種是直接持有，一種情況是間接持有,，如通過第三人進(jìn)行持有,。在通過第三人持有的情況下，雖然形式上毒品是掌握在第三人手上,，但是如何對毒品進(jìn)行處置的決定權(quán)的還在行為人手里,，行為人可以通過對第三人發(fā)出指示來處置毒品，而且第三人也會(huì)服從行為人的指示
    2,、動(dòng)態(tài)非法持有毒品的問題,。當(dāng)運(yùn)輸毒品成為走私、販賣,、制造毒品一個(gè)必不可少的中間環(huán)節(jié)時(shí),，也就是運(yùn)輸毒品的目的是為了走私、販賣、制造毒品時(shí),，運(yùn)輸毒品才具有與走私,、販賣、制造毒品相當(dāng)?shù)奈：π?，才可以同罰,。而出于其它目的運(yùn)輸毒品時(shí)，比如出于吸食,、窩藏目的而移動(dòng)毒品,，其行為的社會(huì)危害性顯然要低于走私、販賣,、制造毒品的危害性,，不能認(rèn)定運(yùn)輸毒品罪?！　?SPAN lang=EN-US>
    3、關(guān)于持有的認(rèn)定　　
    販毒分子為逃避打擊采取“人貨分離”的方式藏匿毒品,，即使查獲了毒品,，因其矢口否認(rèn)也很難認(rèn)定其歸屬，可以結(jié)合以下證據(jù)綜合認(rèn)定：
    （1）在行為人身邊或身上特殊部位查獲毒品,，即毒品在行為人的實(shí)際占有和支配下卻不能作出合理解釋,。
    （2）在其住所或租用的房屋、旅店中查獲毒品,，同時(shí)有房間鑰匙,、住宿登記或租房協(xié)議、房主的證言等證據(jù)證明,。
    （3）在其住處搜出天秤,、手機(jī)、攜帶毒品的工具等,。
    （4）從毒品或毒品的包裝物上檢出該人的指紋,。
    四,、對持有毒品人“主觀上明知”的認(rèn)定
    毒品犯罪中,，判斷被告人對涉案毒品是否明知,，不能僅憑被告人供述,，而應(yīng)當(dāng)依據(jù)被告人實(shí)施毒品犯罪行為的過程,、方式,、毒品被查獲時(shí)的情形等證據(jù),，結(jié)合被告人的年齡、閱歷,、智力等情況，進(jìn)行綜合分析判斷,。　　
    具有下列情形之一,，被告人不能做出合理解釋的,，可以認(rèn)定其“明知”是毒品，但有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外：
    （1）執(zhí)法人員在口岸,、機(jī)場,、車站,、港口和其他檢查站點(diǎn)檢查時(shí)，要求行為人申報(bào)為他人攜帶的物品和其他疑似毒品物,，并告知其法律責(zé)任,，而行為人未如實(shí)申報(bào)，在其攜帶的物品中查獲毒品的,；
    （2）以偽報(bào)、藏匿,、偽裝等蒙蔽手段，逃避海關(guān),、邊防等檢查,，在其攜帶、運(yùn)輸,、郵寄的物品中查獲毒品的,；
    （3）執(zhí)法人員檢查時(shí)，有逃跑,、丟棄攜帶物品或者逃避,、抗拒檢查等行為，在其攜帶或者丟棄的物品中查獲毒品的,；
    （4）體內(nèi)或者貼身隱秘處藏匿毒品的,；
    （5）為獲取不同尋常的高額、不等值報(bào)酬為他人攜帶,、運(yùn)輸物品,，從中查獲毒品的；
    （6）采用高度隱蔽的方式攜帶,、運(yùn)輸物品，從中查獲毒品的,；
    （7）采用高度隱蔽的方式交接物品,，明顯違背合法物品慣常交接方式，從中查獲毒品的,；
    （8）行程路線故意繞開檢查站點(diǎn),，在其攜帶,、運(yùn)輸?shù)奈锲分胁楂@毒品的；
    （9）以虛假身份或者地址辦理托運(yùn)手續(xù),，在其托運(yùn)的物品中查獲毒品的,；
    （10）有其他證據(jù)足以認(rèn)定行為人應(yīng)當(dāng)知道的,。
    五、特殊情況持有的處理
    行為人本沒有實(shí)施毒品犯罪的主觀意圖,，而是在特情誘惑和促成下形成犯意,，進(jìn)而實(shí)施毒品犯罪的,，屬于“犯意引誘”,。對因“犯意引誘”實(shí)施毒品犯罪的被告人,，根據(jù)罪刑相適應(yīng)原則，應(yīng)當(dāng)依法從輕處罰,，無論涉案毒品數(shù)量多大,，都不應(yīng)判處死刑立即執(zhí)行,。行為人本來只有實(shí)施數(shù)量較小的毒品犯罪的故意,，在特情引誘下實(shí)施了數(shù)量較大甚至達(dá)到實(shí)際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品犯罪的,，屬于“數(shù)量引誘”,。對因“數(shù)量引誘”實(shí)施毒品犯罪的被告人,，應(yīng)當(dāng)依法從輕處罰,，即使毒品數(shù)量超過實(shí)際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，一般也不判處死刑立即執(zhí)行,?！　?SPAN lang=EN-US>
    對不能排除“犯意引誘”和“數(shù)量引誘”的案件，在考慮是否對被告人判處死刑立即執(zhí)行時(shí),，要留有余地,。
    六、非法持有毒品罪與相關(guān)毒品犯罪的區(qū)別
    1,、與販賣,、運(yùn)輸毒品罪的區(qū)別 　　
    三罪的犯罪客體相同。均為國家對毒品的管理制度和人的身體健康,。 　　
    犯罪主體不完全相同,。三者均為一般主體,，但刑事責(zé)任年齡的要求不同,，構(gòu)成非法持有毒品罪和運(yùn)輸毒品罪的年齡必須年滿16周歲，而販賣毒品罪則為14周歲,?！　?SPAN lang=EN-US>
    主觀方面,，三罪故意的內(nèi)容不同，販賣,、運(yùn)輸毒品的目的明確,，即將毒品販賣給他人從中牟利或?yàn)榱藬U(kuò)散毒品而將毒品進(jìn)行運(yùn)輸,。而非法持有毒品的動(dòng)機(jī),、目的卻多種多樣，沒有限定,，既可能是為了吸食,、治病,，在不能證明具有販賣、運(yùn)輸?shù)绕渌酒贩缸锏墓室鈨?nèi)容的情形下,，認(rèn)定為非法持有,。　　
    客觀方面,，所謂持有,，是指行為人對毒品事實(shí)上的支配和管領(lǐng)，同時(shí),，持有是一種持續(xù)行為,，時(shí)間的長短不影響持有的成立，只作為量刑的情節(jié)考慮,，但如果時(shí)間過短,，不足以說明行為人事實(shí)上支配和管領(lǐng)毒品時(shí)，則不能認(rèn)定是持有,。而販賣,、運(yùn)輸毒品罪客觀方面除了這一特征外，還必須有販賣或?yàn)榱素溬u而購進(jìn),、運(yùn)輸毒品的行為特征,，這也是三罪的重要區(qū)別。
    此外,，非法持有毒品罪還有數(shù)量規(guī)范,，即非法持有的毒品必須達(dá)到法定的最低數(shù)量才構(gòu)成犯罪，而販賣,、運(yùn)輸毒品罪均無數(shù)量規(guī)范,，無論數(shù)量多少均構(gòu)成犯罪?！　?SPAN lang=EN-US>
    實(shí)踐中有這樣一種情況：從行為人手中查獲了較大數(shù)量的毒品,，雖無證據(jù)證明行為人非法持有該被查獲的毒品是為了販賣，但卻有證據(jù)證明行為人以前曾販賣過毒品,。對非法持有被查獲的毒品行為應(yīng)如何定性,？法律和司法解釋均沒有明確。目前主流的意見是：應(yīng)作為一個(gè)整體看待,，由于行為人有販賣毒品的經(jīng)歷,，那么非法持有被查獲毒品的行為應(yīng)視為是為販賣毒品作準(zhǔn)備，是販賣毒品行為的組成部分,，以販賣毒品罪定罪,。實(shí)踐中一般也是這么做的。如果雖曾販賣過毒品，但非法持有毒品是為了贈(zèng)送,、自己吸食等非販賣目的的可能性仍不能排除,，因此在這種情況下不能無條件的適用上述觀點(diǎn)，關(guān)鍵要看行為人最后一次販毒距離被查獲時(shí)間間隔的長短,，如果時(shí)間間隔過長,，不足以說明行為人非法持有毒品是為販賣作準(zhǔn)備時(shí)，就宜就低認(rèn)定為非法持有毒品罪,。
    如果為販賣等毒品犯罪同時(shí)介紹買賣毒品的上家和下家的,，構(gòu)成販毒共犯；如果為賣方推銷毒品,、介紹買主的,，不論是否牟利，均構(gòu)成販毒罪共犯,?？梢姡闪⒃撟锕卜副仨毷亲鳛橘u方販毒的居間人,，為買方介紹必須基于販賣的目的,，購買者為吸食所需，則不在其列,。
    雖然居間人為吸毒者提供毒源信息,、介紹買主的行為客觀上促成了販賣活動(dòng)的成功，但其主觀上并無幫助販賣毒品的故意,，僅為吸毒者購進(jìn)毒品作消費(fèi)之需,，根據(jù)主客觀相一致的原則，不構(gòu)成販賣毒品罪的共論,。當(dāng)然,，居間人的行為無疑具有社會(huì)危害性，當(dāng)吸毒者吸食的毒品數(shù)量達(dá)到定罪標(biāo)準(zhǔn),，按《紀(jì)要》規(guī)定以非法持有毒品罪追究時(shí),，居間人應(yīng)以非法持有毒品罪的共犯論處。