罪犯保外就醫(yī)逾期未收監(jiān)其刑期是否應(yīng)順延

（新聞見《男子搶人帽子被判死緩 保外就醫(yī)14年后重新收監(jiān)》http://news.sina.com.cn/s/2010-12-01/142221565670.shtml）

牛玉強,，1965年出生于北京。

27年前,，18歲的他因為和朋友搶了一頂帽子并打了一架,，被法院以流氓罪判處了死緩。而他的幾個朋友則因為還有其他犯罪行為被判處了死刑,，不久之后便被押赴刑場執(zhí)行了槍決,。

1984年底，年輕的牛玉強懷揣著法院的判決書被押送到新疆石河子監(jiān)獄,，開始了他的監(jiān)獄生活,。

判決書顯示的牛玉強的犯罪事實，第一起是1983年5月的一天,，牛玉強和幾個朋友在北京某地?fù)屃艘幻啡说囊豁斆弊?；第二起則是牛玉強和朋友與另外幾個人打了一架，至于打架到底造成了對方什么樣的傷害,，當(dāng)時的判決書上沒有法醫(yī)傷害鑒定,。

1986年4月，牛玉強因為在死刑緩期執(zhí)行期間表現(xiàn)良好,，被新疆自治區(qū)高級法院改判為無期徒刑,；1990年又被改判為有期徒刑18年。

1990年10月,，新疆監(jiān)獄方面作出決定,，由牛玉強的父親具保,，對牛玉強給予保外就醫(yī)的決定。

1991年夏季,，由新疆監(jiān)獄方面組成的保外就醫(yī)考察組來到了牛玉強的家中,，見到了在病床上輸液的牛玉強。經(jīng)過評估他的病情,，考察組作出了續(xù)保一年的決定。

轉(zhuǎn)眼間,，又是一年的時間過去了,，病情仍未見明顯好轉(zhuǎn)的牛玉強和家人等待著監(jiān)獄方面再次來人考察。但監(jiān)獄方面沒有再派人到北京來,。

在此期間,，每個月的月初，牛玉強都要在老父親的陪伴下來到北京市朝陽區(qū)某派出所,，向管片民警匯報自己的思想及活動,。而每當(dāng)北京要舉辦重大活動或是發(fā)生了一些重大刑事案件時，民警也會照例來到牛玉強家,，對他進(jìn)行一番例行的問話和叮囑,。

1997年夏季，牛玉強與朱某辦理了結(jié)婚登記,，就在牛玉強新婚之喜的1997年7月1日,，當(dāng)年判處他死緩的法律依據(jù)“流氓罪”被從刑法條文中刪除。

1998年11月25日,，新疆石河子監(jiān)獄在簽發(fā)通知書,，提請北京警方繼續(xù)對其進(jìn)行監(jiān)督管理。

1999年和2001年,，新疆石河子監(jiān)獄兩次上網(wǎng)通緝牛玉強,，最終派人在2004年到北京將牛玉強抓獲。

從1990年他被保外就醫(yī),，到2004年被重新收監(jiān),，他已經(jīng)在監(jiān)獄大墻外面待了14年的時光。

新疆石河子監(jiān)獄以牛玉強保外就醫(yī)遲遲不歸為由,，決定對其刑期順延,，刑期屆滿日由原來的2008年4月28日順延到2020年4月28日。

牛玉強將是最后一個在我國監(jiān)獄里服刑的流氓罪犯,，他將成為中國最后一個“流氓”,。

牛玉強的刑期是否應(yīng)當(dāng)順延，刑法學(xué)界有不同的觀點,。

第一種觀點認(rèn)為：牛玉強應(yīng)該繼續(xù)服刑,，順延刑期符合法律規(guī)定,。

我國的刑事立法和司法原則是講究罪刑初定的,，也就是當(dāng)初犯罪時被認(rèn)定的罪名,，經(jīng)過法院判刑后，就應(yīng)該將判決執(zhí)行完畢,。這一點在1997年修改過后的新刑法里也有明確的規(guī)定,，那就是刑法第12條規(guī)定：本法施行以前,，依照當(dāng)時的法律已經(jīng)作出的生效判決繼續(xù)有效。既然當(dāng)初法院已經(jīng)作出了生效判決,，并且判決已經(jīng)得以實施,。那么除非有證據(jù)證明當(dāng)初的案件有錯誤，才可以撤銷原判決,。否則,，原判決是一定要繼續(xù)執(zhí)行下去的。因此,，本案不能因流氓罪的取消而改變原來的判決,。這就是罪刑初定的立法和司法原則,。

第二種觀點認(rèn)為,，原審判決應(yīng)該撤銷、重審,。理由是,，在刑法已經(jīng)作了修改的情況下，如何面對本案中牛玉強這樣依據(jù)“舊法”被判了重刑的人,，是一個十分值得重視的問題,。牛玉強這樣的情形，如果根據(jù)新刑法不構(gòu)成犯罪,，或者只需要負(fù)較輕的刑事責(zé)任,，而其過去已經(jīng)被判處刑罰或判了較重刑罰的，有必要對他們的行為重新評價,。依據(jù)現(xiàn)行法律不構(gòu)成犯罪的,，應(yīng)立即釋放,。如果根據(jù)現(xiàn)行法律仍然認(rèn)定為犯罪的，則應(yīng)該依據(jù)新刑法來進(jìn)行定罪量刑,。

第三種觀點（筆者持這種觀點）認(rèn)為,，牛玉強應(yīng)當(dāng)被收監(jiān)繼續(xù)服刑，但應(yīng)視具體情況減免刑期,。理由是如下：

《中華人民共和國刑法》(以下簡稱《刑法》)第十二條規(guī)定：“中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為,，如果當(dāng)時的法律不認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時的法律,；如果當(dāng)時的法律認(rèn)為是犯罪的,，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時的法律追究刑事責(zé)任,，但是如果本法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的,，適用本法。本法施行以前,，依照當(dāng)時的法律已經(jīng)作出的生效判決,，繼續(xù)有效。”

雖然新的刑法將流氓罪刪除,，但已經(jīng)生效的判決依法繼續(xù)執(zhí)行,，在現(xiàn)行法律沒有作出修改的情況下，法院對原判決進(jìn)行撤銷,、重審尚欠法律依據(jù),。

《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百一十四條規(guī)定：“發(fā)現(xiàn)被保外就醫(yī)的罪犯不符合保外就醫(yī)條件的,，或者嚴(yán)重違反有關(guān)保外就醫(yī)的規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)及時收監(jiān),。”第二百一十六條又規(guī)定：“暫予監(jiān)外執(zhí)行的情形消失后,，罪犯刑期未滿的，應(yīng)當(dāng)及時收監(jiān)（保外就醫(yī)屬于暫予監(jiān)外執(zhí)行,，筆者注）,。”《中華人民共和國監(jiān)獄法》（以下簡稱《監(jiān)獄法》）第二十八條規(guī)定： “暫予監(jiān)外執(zhí)行的情形消失后，刑期未滿的,，負(fù)責(zé)執(zhí)行的公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時通知監(jiān)獄收監(jiān)”,。

可見，及時收監(jiān)是公安機關(guān)和監(jiān)獄管理機關(guān)的職權(quán)和職責(zé)范圍,，不是罪犯的義務(wù),。

就本案來看，牛玉強被保外就醫(yī),，遵守了保外就醫(yī)的規(guī)定,，按時向公安機關(guān)匯報自己的行動，其沒有按時歸監(jiān)不存在主觀故意,。監(jiān)獄沒有及時按照規(guī)定履行自己的職責(zé)是未能按時收監(jiān)的主要原因,，況且新疆石河子監(jiān)獄在1998年還向北京警方簽發(fā)了一個通知，提請北京警方繼續(xù)對進(jìn)其行監(jiān)督管理,，說明原來的保外就醫(yī)繼續(xù)生效,。因此，監(jiān)獄方面應(yīng)當(dāng)勇于承擔(dān)責(zé)任,，不能將全部責(zé)任由牛玉強一人承擔(dān),。考慮到牛玉強在保外就醫(yī)期間的良好表現(xiàn),，監(jiān)獄方面可考慮作出一些變通,，將牛玉強剩余刑期作適當(dāng)減免。

變通的方法以下幾種：

一,、減刑,。《刑法》第七十八條規(guī)定：“被判處管制,、拘役,、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,，在執(zhí)行期間,，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)的,，或者有立功表現(xiàn)的,，可以減刑”；“ 減刑以后實際執(zhí)行的刑期,，判處管制,、拘役、有期徒刑的,，不能少于原判刑期的二分之一,；判處無期徒刑的，不能少于十年”,。 牛玉強在監(jiān)獄服刑已經(jīng)12年（不包括監(jiān)外執(zhí)行期間）,，滿足不少于十年的基本條件。因此,，監(jiān)獄方面可以向當(dāng)?shù)刂屑壢嗣穹ㄔ禾岢鰷p刑建議,。

二、假釋,?！缎谭ā返诎耸粭l規(guī)定：“被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上,，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執(zhí)行十年以上,，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī),，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn),，假釋后不致再危害社會的,，可以假釋”。牛玉強已服刑12年,，遵守監(jiān)規(guī),，遵守法律，并已娶妻生子,，表現(xiàn)良好,，符合假釋條件，監(jiān)獄可以向中級法院提出假釋建議,。

                               張長虎律師

2010年12月3日