論文簡述: 本案是一起由于將已轉(zhuǎn)讓的投資股份再次重復(fù)轉(zhuǎn)讓而引致的糾紛案,。科卓公司與錦發(fā)公司,、祥港公司共同聯(lián)建上海浦發(fā)廣場D,、E樓，并成立項(xiàng)目合資公司上海物華置業(yè)公司,，科卓公司認(rèn)繳出資額375萬元,，而實(shí)際投資3390萬元,。后科卓公司將其在浦發(fā)廣場D、E樓的投資及其權(quán)益轉(zhuǎn)讓給重信公司,，錦發(fā)公司,、祥港公司均同意,，但未對物華公司的股東工商登記進(jìn)行變更,；不久科卓公司又私下將其原在浦發(fā)廣場D、E樓的投資再次轉(zhuǎn)讓給南華公司清償債務(wù),。重信公司則要求確認(rèn)此項(xiàng)投資權(quán)益屬于自己享有,，科卓公司與南華公司的轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效。解決本案...

投資總額超出注冊資本部分的法律性質(zhì)

    一,、案情摘要

    本案是一起由于將已轉(zhuǎn)讓的投資股份再次重復(fù)轉(zhuǎn)讓而引致的糾紛案,。科卓公司與錦發(fā)公司,、祥港公司共同聯(lián)建上海浦發(fā)廣場D,、E樓，并成立項(xiàng)目合資公司上海物華置業(yè)公司,，科卓公司認(rèn)繳出資額375萬元,，而實(shí)際投資3390萬元。后科卓公司將其在浦發(fā)廣場D,、E樓的投資及其權(quán)益轉(zhuǎn)讓給重信公司,，錦發(fā)公司、祥港公司均同意,，但未對物華公司的股東工商登記進(jìn)行變更,；不久科卓公司又私下將其原在浦發(fā)廣場D、E樓的投資再次轉(zhuǎn)讓給南華公司清償債務(wù),。重信公司則要求確認(rèn)此項(xiàng)投資權(quán)益屬于自己享有,，科卓公司與南華公司的轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效。解決本案之關(guān)鍵在于認(rèn)定公司實(shí)際投資超過認(rèn)繳出資部分（也即投資總額超過注冊資本部分）的性質(zhì),，以及股權(quán)與債權(quán)的區(qū)別,。

    二、法理分析

    （一）股權(quán)與債權(quán)的區(qū)別

    股權(quán)與債權(quán)盡管有相似之處,，但其有顯著區(qū)別,，主要表現(xiàn)在：

    （1）主體身份不同。股權(quán)主體是公司股東,，債權(quán)主體是公司債權(quán)人,，且一般不是公司組織體的內(nèi)部成員。

    （2）權(quán)利的產(chǎn)生,、內(nèi)容不同,。股權(quán)是一種基于法律規(guī)定的綜合權(quán)利,，既包括自益權(quán)，又包括公益權(quán),。債權(quán)是純粹的財產(chǎn)權(quán),，基于法律的規(guī)定或者當(dāng)事人的約定產(chǎn)生，債權(quán)人只享有請求債務(wù)人某種特定給付的權(quán)利,，原則上不享有股東享有的管理權(quán),。

來源：(http://blog.sina.com.cn/s/blog_673d02b00100jouu.html) - 投資總額超出注冊資本部分的法律性質(zhì)_趙洪升律師_新浪博客

    （3）兩種權(quán)利的利益分配關(guān)系不同。股權(quán)的利益分配關(guān)系表現(xiàn)為公司向股東分派股息,、紅利,，是公司的內(nèi)部分配關(guān)系。債權(quán)則表現(xiàn)為公司向債權(quán)人還本付息,，是公司的外部分配關(guān)系,。

    （4）兩種權(quán)利對投入財產(chǎn)本金的取回情況不同。債權(quán)到了清償期,，公司應(yīng)返還全部本金,，股權(quán)則不返還股本金，公司法禁止股東抽回出資,。

    債權(quán)和股權(quán)的性質(zhì),、內(nèi)容不同，就決定了法律在對這兩種權(quán)力制度設(shè)計上的迥異,，其中很重要的一點(diǎn)就是對權(quán)力變動的程序要求不同,。債權(quán)的轉(zhuǎn)讓中，轉(zhuǎn)讓方與受讓方就讓與債權(quán)的意思表示一致,，債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同即成立,，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn),、登記手續(xù)的除外,、具有不要式性。除此之外《合同法》規(guī)定債權(quán)轉(zhuǎn)讓還需通知債權(quán)人,，否則對債務(wù)人不發(fā)生效力,。根據(jù)債權(quán)性質(zhì)、當(dāng)事人特別約定和法律特別規(guī)定不能轉(zhuǎn)讓的債權(quán),，亦不得轉(zhuǎn)讓,。此外再無其他限制。而《公司法》對股權(quán)轉(zhuǎn)讓則規(guī)定了較為嚴(yán)格的程序,，就有限責(zé)任公司來說,，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意,。程序上,，除由轉(zhuǎn)讓方和受讓方簽訂轉(zhuǎn)讓合同外,，股東依法轉(zhuǎn)讓其出資后，須由公司將其受讓人的姓名或名稱,、住所以及受讓的出資額記載于股東名冊,，既要進(jìn)行公司內(nèi)部變更登記。有限責(zé)任公司變更股東的,，還應(yīng)當(dāng)自股東發(fā)生變動之日起30日內(nèi)申請工商變更登記,，這是公司的公示性要求所致。如果沒有進(jìn)行工商變更登記,，則善意的第三人可以以不知情為由對抗先前股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力,，從而使股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力處于不穩(wěn)定的法律狀態(tài)。

    （二）投資總額超出注冊資本部分的法律性質(zhì)

    公司投資總額是為公司設(shè)立和經(jīng)營而向其投入的全部財產(chǎn)總額,，包括股東出資形成的注冊資本和注冊資本之外向公司的投入（包括企業(yè)借款）。投資總額的概念主要在《外商投資企業(yè)法》中使用,。在內(nèi)資有限公司中,，也有約定或規(guī)定公司投資總額的情況。而注冊資本是公司成立時在章程中載明并在工商機(jī)關(guān)注冊登記的資本總額,。

    投資總額中注冊資本之外部分,，從來源看，有的來自于向銀行等第三方的借貸,，有的則來自于股東自身,。向第三方的借貸，通常是由股東協(xié)調(diào)安排而以公司為債務(wù)人簽署借貸文件,，這種在公司尚未成立時確定的投資總額是股東各方為未來的公司所作的融資計劃,，此種資本外投資的性質(zhì)當(dāng)然屬于公司的對外負(fù)債。而來自于股東本身的資本外投資,，其性質(zhì)較為復(fù)雜,，有的認(rèn)為仍屬于股東對公司的借貸，有的則認(rèn)為應(yīng)定性為出資性投入或者資本性投入,，應(yīng)作為公司的自有財產(chǎn)而不是對外負(fù)債,。對于股東來說，其對這部分財產(chǎn)享有的是股權(quán)而不是債權(quán),。

    股東實(shí)際投資額超過認(rèn)繳資本額而導(dǎo)致公司投資總額超過注冊資本,，這種情況在實(shí)踐中經(jīng)常發(fā)生。對于超額部分的權(quán)利性質(zhì),，目前尚無明確,、具體的界定。但根據(jù)《公司法》的一般原理和相關(guān)法律規(guī)定,，可以認(rèn)定其屬于股權(quán)范圍內(nèi)的股東權(quán)益,。理由主要有三：其一,，股東對這一部分的投資與公司之間并無明確的借貸關(guān)系的意思表示和約定，特別是沒有就投資的償還和投資的借貸利息或收益作出任何約定,，而這兩點(diǎn)又恰好是借貸關(guān)系最基本的要素,。相反，一般股東都是把這部分投資與資本內(nèi)的出資一樣參與公司收益的分配,。其二,，按照國家金融管理法律制度的規(guī)定，禁止企業(yè)或公司間的借貸,，在股東為公司的情況下,，承認(rèn)和允許股東向公司借貸將與這一法律規(guī)則發(fā)生沖突。其三,，習(xí)慣上,，通常是把投資與出資作為相同的概念使用，而把投資與借貸作為對立的概念比較,，投資通常被解釋為承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險并參與盈利分配的法律形式,。因此，超過認(rèn)繳資本額的投資部分從一開始就是作為與股東出資相同的投資投入的,，而且這種投資在時間上沒有期限,，在利益上未預(yù)先確定，屬于典型的長期風(fēng)險投資,，在性質(zhì)上應(yīng)認(rèn)定為股權(quán),。這一超額部分無論如何都不可能認(rèn)定為股東對公司享有的債權(quán)。

    三,、結(jié)論

    根據(jù)以上對于債權(quán)和股權(quán)區(qū)別的認(rèn)識,，在本案中，對科卓公司就實(shí)際投資超出認(rèn)繳投資部分的權(quán)利性質(zhì)的不同認(rèn)識將影響到科卓公司轉(zhuǎn)讓行為的效力,，從而得出不同的判決,。倘若認(rèn)定科卓公司對其超出認(rèn)繳額的投資部分享有的是對公司的債權(quán)，則其將超出部分的投資轉(zhuǎn)讓行為是債權(quán)的轉(zhuǎn)讓,，轉(zhuǎn)讓合同成立并通知債務(wù)人,，即對所有人生效，此時權(quán)利已轉(zhuǎn)至重信公司,，科卓公司私下將權(quán)利再次轉(zhuǎn)讓的行為是無權(quán)轉(zhuǎn)讓行為,，南華公司將無法取得這一債權(quán)。而如果將這部分權(quán)力認(rèn)定為股權(quán),，則應(yīng)符合法定程序要件,，包括公司內(nèi)部股東變更登記和股東工商變更登記，則科卓公司股權(quán)由于未辦理工商變更登記,，科卓公司與重信公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為不能對抗善意的第三人南華公司,，南華公司與科卓公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓如果進(jìn)行了相應(yīng)的股權(quán)工商變更登記,，則南華公司取得該項(xiàng)投資權(quán)益。